Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Мурманской области от 17 июня 2014 г. N 08-04-14/11 (ключевые темы: Закон о рекламе - парикмахер - медицинские услуги - лицензия - ОКУН)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Мурманской области
от 17 июня 2014 г. N 08-04-14/11

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Мурманской области по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе), в составе:

председатель комиссии - заместитель руководителя <>

члены комиссии: начальник отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции <> главный специалист отдела - <>

рассмотрев материалы дела N08-04-14/11 от 26.05.2014 г. по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, в отсутствии лиц, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе:

ООО "Стомадент" (ИНН 5102043595, ОГРН 1055100021965г., юр. адрес: 184040,Мурманская обл., г. Кандалакша, ул. Первомайская, д.57, кв.2, адрес редакции 184041, Мурманская обл., г. Кандалакша, ул. Комсомольская, д.6а);

ИП Колчановой Христины Валерьевны (адрес места нахождения г. Кандалакша, Данилова, д.40, салон красоты "Клео"). установила:

Управление Федеральной антимонопольной службы по Мурманской области (далее - УФАС по Мурманской области, Управление) провело мониторинг газеты "День города" г. Кандалакша и выявило в N48 (159) от 26.12.2013 г. рекламу с признаками нарушения Федерального Закона "О рекламе" от 13.03.06 N 38-ФЗ.

В газете "День города" N48 (159) от 26.12.2013 г. на странице 2 размещена реклама:

""КЛЕО". Приглашаем Вас в студию красоты. Предлагаем большой спектр услуг: парикмахера, мастера маникюра, педикюра, художественная татуировка мастера по перманентному макияжу_".

В соответствии со статьей 3 Закона о рекламе в целях настоящего Федерального закона используются следующие понятия:

реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;

объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама;

товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Рассматриваемая реклама, содержит все необходимые юридические признаки рекламы:

предназначена для неопределенного круга лиц - размещена в газете "День города", тиражом 17000экз.;

преследует строго заданные цели информирования и продвижение услуг:

"парикмахера, мастера маникюра, педикюра, художественная татуировка мастера по перманентному макияжу" т.е. формирует и поддерживает интерес к рекламируемым услугам.

Объектами рекламирования являются: Салон красоты "Клео", услуги специалистов салона, в частности услуга "художественная татуировка мастера по перманентному макияжу".

В соответствии с пунктом 7 статьи 7 Закона о рекламе не допускается реклама товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензии или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.

Согласно части 7 статьи 24 закона о рекламе, реклама лекарственных препаратов, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, медицинских изделий должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).

ООО "Стомадент" и ИП Колчанова Х.В. о рассмотрении дела уведомлены надлежащим образом, 16.06.2014 года в адрес УФАС по Мурманской области поступили ходатайства сторон о рассмотрении дела в их отсутствии.

Кроме того, стороны представили требуемые документы и объяснения.

Комиссия рассмотрела рекламу, изучила материалы дела и объяснения сторон.

Информационно-развлекательное издание "День города" зарегистрировано Управлением Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Мурманской области - ПИ N ТУ51-00100 от 21.09.2010 года.

Учредителем газеты "День города" является ООО "Стомадент" (свидетельство о государственной регистрации юридического лица N 1055100021965, ИНН 5102043595) в лице генерального директора <> Редактор газеты "День города" <>

ИП Колчанова Х.В. является индивидуальным предпринимателем, осуществляющим деятельность в салоне красоты "Клео".

Согласно Договору без номера на размещение рекламы от 20.12.2013 рекламодатель Колчанова Х.В. поручает рекламисту редакции газеты "День города" выполнить работу по размещению рекламы в газете "День города" на основе представленной ею информации для опубликования рекламы.

Пунктом 2.3 Договора от 20.12.2013 г установлено, что рекламодатель гарантирует наличие лицензии на оказание услуг, в случае если они подлежат лицензированию.

Работы по размещению рекламы в газете "День города" N48 (159) от 26.12.2013 г. выполнены в полном объеме, стороны претензий к качеству и срокам оказания услуг не имеют, о чем свидетельствует акт выполненных работ N 87 от 29.12.2013 года, имеющийся в материалах дела.

Лицензия на медицинский вид деятельности перманентный татуаж (макияж), указанный в рекламе, не представлена.

Согласно письменным объяснениям рекламодателя - ИП Колчановой Х.В., предприниматель не считает отсутствие лицензии на указанный вид деятельности нарушением рекламного законодательства, так как согласно Общероссийскому классификатору услуг населению, рекламируемые услуги её салона "Клео" относятся к парикмахерским и косметическим услугам, оказываемым организациями коммунально-бытового назначения, в том числе и перманентный макияж, (татуаж).

В своих объяснениях ИП Колчанова Х.В., ссылается на Приказ Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии (Росстандарт) от 17.10.2013 года N 1166-ст "О принятии и введении в действие Изменения 17/2014 ОКУН к Общероссискому классификатору услуг населения ОК 002-93" с датой введения с 1 января 2014 года.

По мнению ИП Колчановой Х.В., названный Приказ, а также утверждение стандарта: ГОСТ Р 55700-2013 "Услуги бытовые Косметический татуаж. Общие требования" от 08.11.2013 г, с датой введения в действие 01.10.2014 г позволяет осуществлять услугу "Косметический татуаж" без наличия лицензии и дает право рекламировать услугу "художественная татуировка мастера по перманентному макияжу".

ООО "Стомадент" в письменных объяснениях поддерживает позицию ИП Колчановой Х.В. и просит принять во внимание противоречие законодательных актов, касающихся услуги "косметический татуаж". Главный редактор газеты "День города" <> не исключает, что не в полной мере изучила законодательные акты и, возможно, непреднамеренно нарушила рекламное законодательство, подписав рекламу в печать.

Комиссия не согласна с доводами сторон, по следующим обстоятельствам.

1. Приведенные сторонами Приказ N 1166-ст "О принятии и введении в действие Изменения 17/2014 ОКУН к Общероссискому классификатору услуг населения ОК 002-93" и ГОСТ Р 55700-2013 "Услуги бытовые Косметический татуаж. Общие требования" на момент выхода рекламы 26.12.2013 не были введены в действие.

Кроме того, Общероссийский классификатор услуг населению(ОКУН) и Общероссийский классификатор видов экономической деятельности(ОКВЭД) предназначены для классификации и кодирования видов экономической деятельности для осуществления государственного статистического учета по видам деятельности для идентификации видов предпринимательской деятельности, в отношении которых законом субъекта Российской Федерации предусмотрено применение патентной системы налогообложения и установления размеров потенциально возможного к получению индивидуальным предпринимателем годового дохода по видам деятельности.

Необходимость лицензирования услуг, рекламируемых предпринимателем, подтверждается письмом Минэкономразвития Российской Федерации от 24.09.2009 N Д05-4535, в котором в частности говорится: "_общероссийские классификаторы (ОКВЭД, ОКУН, ОКДП) в первую очередь применяются для целей статистики, руководствуясь которыми услуги по проведению массажа лица и шеи, татуажа, эпиляции, пилинга, пирсинга, педикюра учитывают как парикмахерские услуги в составе бытовых услуг. Соответственно, применение общероссийских классификаторов для целей лицензирования косметических и косметологических услуг неправомочно, поскольку не регламентировано Постановлением Правительства РФ от 22.01.2007 N 30 "Об утверждении Положения о лицензировании медицинской деятельности"(изменения, внесенные Постановлением Правительства РФ от 15.04.2013 N 342, вступили в силу с 25 июня 2013 года).

В рассматриваемом случае подлежат применению акты, регулирующие правоотношения в области лицензирования отдельных видов деятельности, в том числе здравоохранения.

2. Согласно пункту 46 части 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ (ред. от 02.07.2013) "О лицензировании отдельных видов деятельности" медицинская деятельность подлежит лицензированию.

Постановлением Правительства РФ от 16.04.2012 N 291(ред. от 15.04.2013) "О лицензировании медицинской деятельности", в которую входит "косметология". Медицинская помощь по профилю "косметология" включает комплекс лечебно-диагностических и реабилитационных мероприятий, направленных на сохранение или восстановление структурной целостности и функциональной активности покровных тканей человеческого организма (кожи и её придатков, подкожной жировой клетчатки и поверхностных мышц).

По информации Управления по контролю качества медицинской помощи и лицензированию отдельных видов деятельности по Мурманской области (исх. N 29-02/48-1 от 21.02.2013), перманентный макияж является инвазивной процедурой, связанной с нарушением целостности кожного покрова и внутрикожным введением пигмента. Следовательно, данная манипуляция является медицинской деятельностью. Осуществление медицинской деятельности подлежит лицензированию.

В соответствии с Номенклатурой медицинских услуг, утвержденной Приказом Минздравсоцразвития России от 27.12.2011 N 1664н, такие услуги, как дермапигментация (перманентный татуаж), удаление татуировки, относятся к типу медицинских услуг "Лечение с помощью простых манипуляций" татуаж (А 17.31.002).

В соответствии с приказом Министерства здравоохранения и социального развития 18.04.2012 N 381н "Об утверждении порядка оказания медицинской помощи населению по профилю "Косметология" медицинская помощь по профилю "косметология" оказывается врачом-косметологом, средний медицинский персонал может оказывать медицинские услуги и манипуляции по назначению врача косметолога".

Из совокупности указанных норм следует, что оказываемые услуги в области косметологии по уходу за кожей лица и тела являются простыми медицинскими услугами, которые могут производиться работниками только со специальным медицинским образованием, относятся к медицинской деятельности и могут выполняться только на основании лицензии на осуществление медицинской деятельности.

Аналогичной позиции придерживаются судебные органы (например: Апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 06.08.2013 N 33-11773/13, Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 19.12.2012 по делу N А28-6510/2012).

Учитывая изложенное, рекламируемая услуга перманентный макияж(татуаж) входит в Номенклатуру работ услуг здравоохранения, как простые медицинские услуги и соответственно требуют получения лицензии на данный вид медицинской деятельности.

Следовательно, при наличии соответствующей лицензии организация или индивидуальный предприниматель вправе предоставлять (оказывать) такие услуги и их рекламировать.

В ходе рассмотрения дела лицензия на медицинский вид деятельности перманентный макияж не представлена.

Кроме того, в рекламе медицинских услуг отсутствует требуемая законодательством предупредительная надпись о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.

Таким образом, в газете г. Кандалакши "День города" N 48 (159) от 26.12.2013 на странице 2 размещалась реклама: ""КЛЕО". Приглашаем Вас в студию красоты. Предлагаем большой спектр услуг: парикмахера, мастера маникюра, педикюра, художественная татуировка мастера по перманентному макияжу_"., в отсутствии лицензии на рекламируемые услуги и предупредительной надписи.

Комиссия считает, что вышеназванная реклама не соответствует требованиям пункта 7 статьи 7 и части 7 статьи 24 Закона о рекламе и в соответствии со статьей 3 Закона реклама является ненадлежащей.

В соответствии со статьей 38 Закона о рекламе ответственность за нарушение указанных норм несет, как рекламодатель, так и рекламораспространитель. определилобъект рекламирования и содержание рекламы индивидуальный предприниматель Колчанова Х.В., осуществляющий хозяйственную деятельность в салоне "Клео".

Рекламодателем является индивидуальный предприниматель Колчанова Х.В. <>

Распространил рекламу посредством публикования в газете "День города" N 48 (159) ООО "Стомадент".

Рекламораспространителем является ООО "Стомадент" (ИНН 5102043595, ОГРН 1055100021965г., юр. адрес: 184040, Мурманская обл., г. Кандалакша, ул. Первомайская, д.57, кв.2, адрес редакции 184041, Мурманская обл., г. Кандалакша, ул. Комсомольская, д.6а).

Согласно статье 13 Закона о рекламе рекламодатель по требованию рекламораспространителя обязан предоставлять документально подтвержденные сведения о соответствии рекламы требованиям настоящего Федерального закона, в том числе сведения о наличии лицензии, об обязательной сертификации, о государственной регистрации.

ООО "Стомадент" не воспользовалось своим правом и не затребовало у рекламодателя лицензию на право оказывать рекламируемую медицинскую услугу.

Рекламораспространитель обязан проверять размещаемую рекламу на предмет ее соответствия действующему рекламному.

В свою очередь, рекламодатель- ИП Колчанова Х.В. также пренебрегла условиями п.2.3 Договора и требованиями Закона о рекламе и в отсутствии лицензии на услуги, относящиеся к медицинским, разместила рекламу в газете "День города".

Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального Закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 17.08.2006 N 508, Комиссия решила:

1. Признать рекламу ""КЛЕО". Приглашаем Вас в студию красоты. Предлагаем большой спектр услуг: парикмахера, мастера маникюра, педикюра, художественная татуировка мастера по перманентному макияжу_", размещенную в рекламном издании г. Кандалакши "День города" N48 (159) от 26.12.2013 г. на странице 2 ненадлежащей, поскольку в ней нарушены требования пункта 7 статьи 7 и части 7 статьи 24 Закона о рекламе.

2. Выдать предписание ООО "Стомадент" и ИП Колчановой Х.В. о прекращении распространения рекламы с нарушением пункта 7 статьи 7 и части 4 статьи 24 Закона о рекламе.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Мурманского УФАС России для возбуждения дел об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 и частью 5 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ИП Колчановой Х.В. и должностного лица ООО "Стомадент".

Решение может быть обжаловано в суд (арбитражный суд) в течение трех месяцев со дня изготовления решения в полном объеме.

Резолютивная часть решения объявлена 17.06. 2014 года.

Решение в полном объеме изготовлено 19.06. 2014 года.

ПРЕДПИСАНИЕ

о прекращении нарушения законодательства

Российской Федерации о рекламе по делу N 08-04-14/11

19.06.2014 года г. Мурманск

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Мурманской области по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе), в составе:

председатель комиссии - заместитель руководителя управления <>

члены комиссии: начальник отдела <>?

главный специалист-эксперт Мороз <>

на основании своего решения от 17.06.2014 года по делу N 08-04-14/11 о признании рекламы""КЛЕО". Приглашаем Вас в студию красоты. Предлагаем большой спектр услуг: парикмахера, мастера маникюра, педикюра, художественная татуировка мастера по перманентному макияжу_" ненадлежащей, поскольку в ней нарушены требования пункта 7 статьи 7 и части 7 статьи 24 Закона о рекламе, и в соответствии с пунктом 44 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 17.08.2006 N 508, предписывает:

ООО "Стомадент" (ИНН 5102043595, ОГРН 1055100021965г., юр. Адрес: 184040, Мурманская обл., г. Кандалакша, ул. Первомайская, д.57, кв.2, адрес редакции 184041, Мурманская обл., г. Кандалакша, ул. Комсомольская, д.6а) прекратить распространение рекламы ""КЛЕО". Приглашаем Вас в студию красоты. Предлагаем большой спектр услуг: парикмахера, мастера маникюра, педикюра, художественная татуировка мастера по перманентному макияжу_". в отсутствии лицензии на медицинские услуги и обеспечить соблюдение требований пункта 7 статьи 7 и части 7 статьи 24 Федерального Закона "О рекламе" от 13.03.06 N 38-ФЗ.

Об исполнении предписания сообщить в УФАС по Мурманской области до 14 июля 2014 года.

Предписание оглашено 17.06.2014 г.

В полном объеме изготовлено 19.06.2014.

В случае невыполнения в установленный срок предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе ФАС России вправе в соответствии с частью 2.4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях наложить на должностных лиц штраф в размере от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

ПРЕДПИСАНИЕ

о прекращении нарушения законодательства

Российской Федерации о рекламе по делу N 08-04-14/11

19.06.2014 года г. Мурманск

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Мурманской области по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе), в составе:

председатель комиссии - заместитель руководителя управления <>

члены комиссии: начальник отдела <>?

главный специалист-эксперт <>

на основании своего решения от 17.06.2014 года по делу N 08-04-14/11 о признании рекламы ""КЛЕО". Приглашаем Вас в студию красоты. Предлагаем большой спектр услуг: парикмахера, мастера маникюра, педикюра, художественная татуировка мастера по перманентному макияжу_" ненадлежащей, поскольку в ней нарушены требования пункта 7 статьи 7 и части 7 статьи 24 Закона о рекламе, и в соответствии с пунктом 44 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 17.08.2006 N 508, предписывает:

Рекламодателю индивидуальному предпринимателю Колчановой Христине Валерьевне (адрес места нахождения г. Кандалакша, Данилова, д.40, салон красоты "Клео") прекратить распространение рекламы ""КЛЕО". Приглашаем Вас в студию красоты. Предлагаем большой спектр услуг: парикмахера, мастера маникюра, педикюра, художественная татуировка мастера по перманентному макияжу_" в отсутствии лицензии на медицинские услуги и обеспечить соблюдение требований пункта 7 статьи 7 и части 7 статьи 24 Федерального Закона "О рекламе" от 13.03.06 N 38-ФЗ.

Об исполнении предписания сообщить в УФАС по Мурманской области до 14 июля 2014 года.

Предписание оглашено 17.06.2014 г.

В полном объеме изготовлено 19.06.2014.

В случае невыполнения в установленный срок предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе ФАС России вправе в соответствии с частью 2.4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях наложить на должностных лиц штраф в размере от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.