Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области от 20 апреля 2015 г. N 09/3872

Комиссия Кемеровского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

Заместителя Председателя Комиссии:	Клостер Е.А. -	заместителя руководителя управления;
Членов Комиссии:	Каминской Е.Б. - Даниловой М.И. -	начальника отдела рекламы, недобросовестной конкуренции и финансовых рынков; специалиста-эксперта отдела рекламы, недобросовестной конкуренции и финансовых рынков,

рассмотрев дело N 27/Р-2015, возбужденное в отношении Общества с ограниченной ответственностью "АЛЬФА-ТЕЛЕКОМ" (ИНН 7814622959, юридический адрес: 197349, г. Санкт-Петербург, пр-т Сизова, д. 32, 1 литер Б, оф. 2-Н, далее по тексту - ООО "АЛЬФА-ТЕЛЕКОМ") по признакам нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе), установила:

30.12.2014 г. в адрес Кемеровского УФАС России поступило заявление <__> (вх. N 4537э от 30.12.2014 г.) о наличии признаков нарушения ФЗ "О рекламе" при распространении рекламы посредством смс - сообщения на абонентский номер <__> следующего содержания:

- 27.12.2014 г. в 15 часов 33 минуты: "Экономь! Код 120 назови скидку20% получи! Проезд 60 р т.616666 S5R" от абонента 8-902-228-44-05 (смс - центр 8-902-370-82-99).

Из информации, представленной в адрес Кемеровского УФАС России ЗАО "Ярославль GSM" (исх. N 02-101 от 09.02.2015 г.), следует, что вышеуказанное смс - сообщение было отправлено ООО "АЛЬФА-ТЕЛЕКОМ".

Согласно договору N 25 от 09.10.2014 г., заключенному между ЗАО "Ярославль GSM" и ООО "АЛЬФА-ТЕЛЕКОМ", ООО "АЛЬФА-ТЕЛЕКОМ" поручает, а ЗАО "Ярославль GSM" берет на себя обязательства по передаче смс - сообщений от ООО "АЛЬФА-ТЕЛЕКОМ" посредством технических и программных средств ЗАО "Ярославль GSM" абонентам. Содержание и адресаты смс - сообщений определяются ООО "АЛЬФА-ТЕЛЕКОМ" самостоятельно и направляются программным обеспечение ООО "АЛЬФА-ТЕЛЕКОМ" посредством обращения через сеть интернет по smpp протоколу версии 3.4 к оборудованию оператора для рассылки. По этой причине, осуществляя роль технического посредника доставки информации абонента, ЗАО "Ярославль GSM" не может являться ответственным за выбор адресата, программного обеспечения, с помощью которого осуществляется смс - рассылка и направление смс - сообщений того или иного содержания ООО "АЛЬФА-ТЕЛЕКОМ".

По условиям вышеуказанного договора ООО "АЛЬФА-ТЕЛЕКОМ" обязуется не использовать подключение к оборудованию ЗАО "Ярославль GSM" для организации спама, таким образом, ООО "АЛЬФА-ТЕЛЕКОМ" для отправки смс - сообщений рекламного характера обязано получить согласие абонента на ее получение.

20.02.2015 г. определением о возбуждении дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе Кемеровским УФАС России было возбуждено дело N 27/Р-2015 в отношении ООО "АЛЬФА-ТЕЛЕКОМ" и назначено к рассмотрению на 20.03.2015 г. в 09 часов 50 минут. Данное определение было направлено в адрес ООО "АЛЬФА-ТЕЛЕКОМ" заказным письмом с уведомлением о вручении.

20.03.2015 г. на рассмотрение дела N 27/Р-2015 представитель ООО "АЛЬФА-ТЕЛЕКОМ" не явился. Сведениями о надлежащем уведомлении ООО "АЛЬФА-ТЕЛЕКОМ" Кемеровское УФАС России не располагало.

Определением от 20.03.2015 г. рассмотрение дела N 27/Р-2015 было отложено на 20.04.2015 г. в 09 часов 10 минут. Данное определение было направлено в адрес ООО "АЛЬФА-ТЕЛЕКОМ" заказным письмом с уведомлением о вручении (распечатка с сайта ФГУП "почта России: отслеживание почтовых отправлений" с пометкой: "временное отсутствие адресата" имеется в материалах дела, корреспонденция направлялась по юридическому адресу ООО "АЛЬФА-ТЕЛЕКОМ" согласно выписке из ЕГРЮЛ).

20.04.2015 г. состоялось рассмотрение дела N 27/Р-2015 в отсутствие представителя ООО "АЛЬФА-ТЕЛЕКОМ".

Рассмотрев материалы дела, Комиссия Кемеровского УФАС России установила:

На телефонный номер <__> направлялась реклама посредством смс - сообщения следующего содержания:

- 27.12.2014 г. в 15 часов 33 минуты: "Экономь! Код 120 назови скидку20% получи! Проезд 60 р т.616666 S5R" от абонента 8-902-228-44-05 (смс - центр 8-902-370-82-99).

Из заявления следует, что согласия на получение вышеуказанной рекламы на номер <__> абонент не давал.

Частью 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе" установлено, что распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

В нарушение данной правовой нормы ООО "АЛЬФА-ТЕЛЕКОМ" распространило рекламу посредством смс - сообщения без согласия абонентов (<___>) (27.12.2014 г. в 15 часов 33 минуты) следующего содержания: "Экономь! Код 120 назови скидку20% получи! Проезд 60 р т.616666 S5R" от абонента 8-902-228-44-05 (смс - центр 8-902-370-82-99).

В соответствии с частью 7 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение требований, установленных частью 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе", несёт рекламораспространитель.

В данном случае рекламораспространителем является ООО "АЛЬФА-ТЕЛЕКОМ" на основании договора N 25 от 09.10.2014 г., заключенного между ЗАО "Ярославль GSM" и ООО "АЛЬФА-ТЕЛЕКОМ", согласно которому ООО "АЛЬФА-ТЕЛЕКОМ" обязуется не использовать подключение к оборудованию ЗАО "Ярославль GSM" для организации спама, таким образом, ООО "АЛЬФА-ТЕЛЕКОМ" для отправки смс - сообщений рекламного характера обязано получить согласие абонента на ее получение.

Руководствуясь пунктом 1 части 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006 N 38 - ФЗ "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 N 508, Комиссия Кемеровского УФАС России, решила:

1. Признать ООО "АЛЬФА-ТЕЛЕКОМ" (ИНН 7814622959, юридический адрес: 197349, г. Санкт-Петербург, пр-т Сизова, д. 32, 1 литер Б, оф. 2-Н) нарушившим требования части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе" при распространении рекламы посредством смс - сообщений без согласия абонента <__>

2. Выдать ООО "АЛЬФА-ТЕЛЕКОМ" предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

3. Выдать ЗАО "Ярославль GSM" предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, как лицу, имеющему возможность устранить нарушение законодательства о рекламе.

4. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Кемеровского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение изготовлено в полном объеме 22 апреля 2015 года.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня вынесения.

Заместитель председателя Комиссии: Члены Комиссии:

Е.А. Клостер Е.Б. Каминская М.И. Данилова