Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю от 11 ноября 2014 г. N 14-ФАС22-НК/09-14 (ключевые темы: недобросовестная конкуренция - деловая репутация - упаковка - Закон о защите конкуренции - обычаи делового оборота)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю
от 11 ноября 2014 г. N 14-ФАС22-НК/09-14

Резолютивная часть решения оглашена 28 октября 2014 года.

Решение изготовлено в полном объеме 11 ноября 2014 года.

Комиссия управления Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:

Председатель:

П <_>

Члены Комиссии:

Б<_>

Б<_>

Б<_>

рассмотрев дело N14-ФАС22-НК/09-14 по признакам нарушения ООО "Амбрелла" ч.1 ст. 14 Федерального закона от 26.07.2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции",

в присутствии:

представителя заявителя - Общества с ограниченной ответственностью "Сашера-Мед" (далее - ООО "Сашера-Мед") - по доверенности К<_>

представителя Общества с ограниченной ответственностью "Амбрелла" (далее по тексту - ООО "Амбрелла") - директор К<_> установила:

30.06.2014 г. в управление Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю поступило письменное заявление ООО "Сашера-Мед" о нарушении ООО "Амбрелла" статьи 14 Федерального закона "О защите конкуренции".

Заявитель указывает, что упаковка продукции "Кедровая живица" производства ООО "Амбрелла" имеет сходство до степени смешения с упаковкой "Живица кедровая" производства ООО "Сашера-Мед"; Общество использует описание компонентов, входящих в состав продукции, на упаковке и в инструкции по применению полностью схожее с описанием компонентов, входящих в состав продукта производства ООО "Сашера-Мед"; при реализации и продвижении своей продукции ООО "Амбрелла" различными способами критикует и отговаривает контрагентов приобретать продукцию ООО "Сашера-Мед".

ООО "Сашер-Мед" считает, что действия ООО "Амбрелла" противоречат обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости, наносят вред его деловой репутации, просит принять меры по прекращению нарушения ООО "Амбрелла" авторских и исключительных прав, а также привлечь Общество к административной ответственности.

Таким образом, в действиях ООО "Амбрелла" усматриваются признаки нарушения ч.1 ст. 14 Федерального закона "О защите конкуренции".

Руководствуясь п.2 ч.2 ст. 39 Федерального закона "О защите конкуренции", Алтайское краевое УФАС России приняло решение о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства в отношении ООО "Амбрелла", о чем 29.09.2014 г. на основании ч.12 ст. 44 Федерального закона "О защите конкуренции" издан приказ о возбуждении дела N14-ФАС22-НК-/09-14 в отношении ООО "Амбрелла" и создании Комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства.

На заседании Комиссии управления Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее Комиссия), состоявшемся 28.10.2014 г., представитель ООО "Сашера-Мед" К<_> поддержал указанные в заявлении доводы.

Директор ООО "Амбрелла" К<_> отрицал сходство упаковок продукции производителей, ссылался на заключение специалиста.

Комиссия, исследовав материалы дела, заслушав доводы представителей сторон, пришла к следующим выводам.

Согласно п.9 ст.4 Федерального закона "О защите конкуренции", недобросовестная конкуренция - любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

В соответствии со статьей 14 Федерального закона "О защите конкуренции", недобросовестная конкуренция не допускается.

Из определения понятия "недобросовестная конкуренция" следует, что для квалификации совершенного деяния в качестве указанного правонарушения и подтверждения его состава, действия конкретного лица должны содержать одновременно следующие признаки:

· лицо, совершившее данное деяние, обладает признаком хозяйствующего субъекта (а также наличие конкурентных отношений между хозяйствующими субъектами);

· наличие действия хозяйствующего субъекта (группы лиц);

· направленность на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности;

· противоречие действия законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости;

· совершенные действия могли причинить убытки либо нанести ущерб деловой репутации другого хозяйствующего субъекта (такие убытки либо ущерб (либо вероятность их возникновения) должны находиться в причинной связи с совершенным деянием.

Согласно ст.4 Федерального закона "О защите конкуренции" хозяйствующий субъект - коммерческая организация, некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую ей доход, индивидуальный предприниматель, иное физическое лицо, не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, но осуществляющее профессиональную деятельность, приносящую доход, в соответствии с федеральными законами на основании государственной регистрации и (или) лицензии, а также в силу членства в саморегулируемой организации.

В соответствии с Гражданским кодексом РФ коммерческими организациями являются юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, которые могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

ООО "Сашера-Мед" является юридическим лицом, исходя из организационно-правовой формы - коммерческой организацией, следовательно, осуществляет предпринимательскую деятельность, преследующую извлечение прибыли и является хозяйствующим субъектом.

ООО "Амбрелла" также является юридическим лицом, коммерческой организацией, осуществляющей предпринимательскую деятельность, преследующую извлечение прибыли (следовательно, также является хозяйствующим субъектом).

Согласно выписке из ЕГРЮЛ от 07.07.2014 г., ООО "Сашера-Мед" создано 09.09.2010 г., основным видом деятельности Общества является производство прочих пищевых продуктов, не включенных в другие группировки (код ОКВЭД - 15.89).

В соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ от 07.07.2014 г. основным видом деятельности ООО "Амбрелла" также является производство прочих пищевых продуктов, не включенных в другие группировки (код ОКВЭД - 15.89), Общество создано 23.05.2013 г.

Таким образом, ООО "Сашера-Мед" и ООО "Амбрелла" являются хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на одном товарном рынке - производство прочих пищевых продуктов, не включенных в другие группировки; в пределах одних географических границ - на территории Алтайского края, в частности город Бийск, следовательно, Общества являются конкурентами, в связи с чем, добросовестная конкуренция, как фактор ведения указанными хозяйствующими субъектами конкурентной борьбы на началах добросовестности, разумности и справедливости, в соответствии с законодательством Российской Федерации, не создавая препятствий друг другу, заведомо предполагается.

ООО "Сашера-Мед" указывает на то, что реализует свою продукцию на всей территории России, ООО "Амбрелла" аналогично сбывает товар и предлагает его клиентам ООО "Сашера-Мед"; Общество выпускает такую же продукцию, что и ООО "Сашера-Мед" с одинаковой упаковкой, стеклянной (пластиковой) тарой и использует идентичное описание товара. ООО "Сашера-Мед" также указывает на то, что на протяжении долгого времени разрабатывало технологии, рецептуры, этикетки, упаковки, текст описания и т.д., при этом предприятием затрачивались денежные средства на их подготовку, а ООО "Амбрелла" применяет уже разработанные Обществом технологии. Представитель заявителя объясняет факт использования ООО "Амбрелла" схожей упаковки продукции с продукцией ООО "Сашера-Мед" тем, что один из учредителей ООО "Амбрелла" ранее являлся сотрудником ООО "Сашера-Мед". Установлено, что ООО "Сашера-Мед" выпускает продукцию "Живица кедровая" с 2012 г., ООО "Амбрелла" - с 2013 г.

В качестве доказательства заявителем представлена упаковка продукции "Живица кедровая на кедровом масле без добавок", "Живица кедровая на кедровом масле с добавлением алоэ"; ООО "Амбрелла" представлены 2 оригинальных продукта производства ООО "Сашера-Мед" и 1 - производства ООО "Амбрелла".

Также ООО "Сашера-Мед" представлен сертификат соответствия (обязательная сертификация) N C-RU.AE96.B.00116 от 28.11.2011 г. - масло растительное кедровое нерафинированное с добавками серии "Живица кедровая на кедровом масле"; патент на промышленный образец N88937 комплект для упаковки (14 вариантов); для сравнения содержания представлены внутренние инструкции по использованию продукции "Живица кедровая" и "Кедровая живица".

29.01.2014 года ООО "Сашера-Мед" обратилось с претензией к ООО "Амбрелла" об изменении оформления упаковки, этикетки, а также текста описания продукции на упаковке, описания инструкции по применению продукции "Кедровая живица", поскольку упаковка данной продукции имеет степень смешения с продукцией "Живица кедровая" производства ООО "Сашера-Мед". Соответствующее письмо также представлено в антимонопольный орган.

В качестве доказательства отсутствия в дизайне спорных упаковок элементов схожести, ООО "Амбрелла" представлено заключение специалиста N 24-ЭТЗ/2014 от 13.08.2014 г., согласно которому 1) описание содержимого упаковки продукции производителя ООО "Амбрелла" по слуховому восприятию соответствует описанию содержимого упаковки продукции производителя ООО "Сашера-Мед" по схожести до степени их смешения, так как имеет отдельные отличия в названии товара; 2) исходя из сравнительного анализа дизайна упаковок отсутствует тождество в дизайне представленных образцов упаковки ООО "Амбрелла" и упаковки ООО "Сашера-Мед", а также сходство до степени смешения, так как имеются значительные отличия в расположении, способе отображения, способе нанесения информации на упаковку, а также размере упаковки; 3)исходя из сравнительного анализа цветовой палитры упаковок отсутствует тождество в имеющихся цветах у представленных образцов упаковок ООО "Амбрелла" и ООО "Сашера-Мед", а также сходство до степени смешения, так как имеются значительные различия.

Таким образом, дизайн спорных упаковок продукции ООО "Сашера-Мед" и ООО "Амбрелла" по целостному восприятию тождественным или схожим до степени их смешения в целом не является.

В целях полного, объективного и всестороннего рассмотрения материалов заявления у антимонопольного органа возникла необходимость изучения общественного мнения по данному вопросу. В связи с чем, Алтайское краевое УФАС России просило граждан высказать мнение, проголосовав на сайте управления в разделе опросы, по вопросу: "Является ли, по Вашему мнению, оформление упаковок и тары продукции "Живица кедровая" и "Кедровая живица" схожими до степени смешения". Опрос проводился с 01 сентября 2014 года по 15 сентября 2014 года. Для наглядности опрос сопровождался фотоснимком упаковок и тары.

По результатам опроса 17 сентября 2014 года составлен отчет, согласно которому для привлечения внимания общественности информация об опросе с гиперссылкой на страницу голосования была опубликована на 10 сайтах СМИ: ИА "Амител", газета "Бийский рабочий", ИнфоПортал на Алтае, ИнфоПортал Без Формата, Открытый общественно-политический портал "Что делать", ИнфоПортал города Рубцовска "В Рубцовске", ИнфоПортал "Право.ру", Информационно-аналитический портал Финанс22, Сайт ПолитНова.ру, Журнал о бизнесе "Капиталист"; в опросе приняли участие 391 посетителей сайта; голоса распределились следующим образом: "да, является" - 59% (230 голосов), "нет, не является" - 41% (161 голос).

Комиссия, изучив в совокупности все имеющиеся в деле документы, данные пояснения и доводы сторон, дав им надлежащую оценку, пришла к выводу, что представленных материалов недостаточно для установления наличия в действиях ООО "Амбрелла" акта недобросовестной конкуренции.

Статья 14 Федерального закона "О защите конкуренции" содержит запрет на недобросовестную конкуренцию.

В частности, не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг; введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей.

В соответствии со статьей 10 bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20.03.1883 г. актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах. В частности, подлежат запрету все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов или промышленной или торговой деятельности конкурента.

Данные действия направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности в виде притока новых клиентов, противоречат обычаям делового оборота, а также могут причинить убытки конкуренту - заявителю, в виде оттока клиентов либо нанести вред его деловой репутации.

Полученные антимонопольным органом в ходе рассмотрения дела материалы не содержат доказательств того, что при осуществлении ООО "Амбрелла" деятельности по производству продукции "Кедровая живица" с использованием на упаковке схожих элементов - шишка, капля и др. с элементами упаковки продукции "Живица кедровая" (ООО "Сашера-Мед"), нарушаются требования ст. 14 Федерального закона "О рекламе". Более того, на упаковках производителей-конкурентов содержится ряд отличительных признаков, в частности: цветовое оформление, наличие реквизитов производителей, расположение шишек, наличие дополнительных элементов, что способствует идентификации продукции и не вводит в заблуждение в отношении ее производителей.

Так же следует отметить, что патентом на промышленный образец N88937 зарегистрирован общий вид упаковки продукции "Живица кедровая", который выпускался ООО "Сашера-Мед" на первоначальном этапе изготовления продукции, в настоящее время упаковка изменена и Обществом не запатентован ни общий вид новой упаковки, ни ее отдельные элементы. При сравнительном анализе старой упаковки "Живица кедровая" и упаковки "Кедровая живица" явно прослеживается четкое отличие запатентованного общего вида упаковки продукции заявителя от упаковки продукции ответчика.

Таким образом, отсутствует такой признак недобросовестной конкуренции как наличие действий хозяйствующего субъекта, а следовательно, отсутствуют признаки направленности на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности и противоречия действия законодательству Российской Федерации. В отношении признака недобросовестной конкуренции - наличие действительных или потенциальных убытков или вреда деловой репутации - заявителем не представлены доказательства несения реальных убытков, однако заявлено о потенциальном вреде деловой репутации ООО "Сашера-Мед".

Следовательно, в материалах дела отсутствуют неоспоримые доказательства осуществления ООО "Амбрелла" действий, которые следовало бы квалифицировать в качестве акта недобросовестной конкуренции, так как Комиссией не установлено наличие всех необходимых признаков, закрепленных в ч.9 ст. 4 Федерального закона "О защите конкуренции".

На основании изложенного, Комиссией не установлен факт нарушения ООО "Амбрелла" ч.1 ст. 14 Федерального закона "О защите конкуренции".

Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, пунктом 2 части 1 статьи 48, частью 1 статьи 49 Федерального закона "О защите конкуренции" Комиссия, решила:

1. При осуществлении ООО "Амбрелла" деятельности по производству продукции "Кедровая живица", действий, нарушающих требование ч.1 ст. 14 Федерального закона "О защите конкуренции" не установлено.

2. Производство по делу N14-ФАС22-НК/09-14, возбужденному в отношении ООО "Амбрелла", прекратить в связи с отсутствием нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых Комиссией действиях.

Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия в суд или арбитражный суд.

<_>