Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Самарской области от 11 марта 2011 г. N 7165-11/8 (ключевые темы: бад - радиостанции - скорая медицинская помощь - радиопрограмма - реклама)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Самарской области
от 11 марта 2011 г. N 7165-11/8

Комиссия Самарского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

рассмотрев дело N 7165-11/8 по признакам нарушения ООО "Музыкальное радио" статьи 8 ФЗ "О рекламе" по факту распространения на радиостанции "Шансон" в октябре 2010 г. рекламы препарата "Тонгкат Али Платинум" и крема "Максодерм", в которой не указаны сведения о продавце товара,

в присутствии представителей:

заявителя - отсутствует (дело возбуждено по собственной инициативе);

лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе - представитель ООО "Музыкальное радио" по доверенности N 06 от 24.02.2011 г. _ (о времени и месте рассмотрения дела лицо уведомлено надлежащим образом, в деле имеется почтовое уведомление о вручении Определения (исх. N 775/8 от 31.01.2011 г.) N 44309929749370);

заинтересованного лица - ---

эксперта - ---

переводчика - --- установила:

Согласно Акту проверки N 101/8 от 17.11.2010 г., составленному по результатам внеплановой документарной проверки, проведенной с 22.10.2010 г. по 17.11.2010 г. в отношении ООО "Музыкальное радио" установлено следующее.

В следующих шести рекламных образцах препарата "Тонгкат Али Платинум":

- "Сегодня людей окружает огромное количество информации, в том числе и об улучшении мужского здоровья. Препарат является биологически активной добавкой. Индивидуальные консультации и заказ препарата "Тонгкат Али Платинум" по телефону - 8 800 200 02 02, звонок бесплатный. Перед применением проконсультируйтесь со специалистом" (Рекламный образец N 1);

- "Скорая помощь для мужчин. Оказываем консультации по телефону - 8 800 200 02 02 - Саш, а ты чего до сих пор на работе торчишь. Препарат является биологически активной добавкой. Перед применением проконсультируйтесь со специалистом. Индивидуальная консультация и заказ препарата "Тонгкат Али Плптинум" по телефону - 8 800 200 02 02" (Рекламный образец N 2);

- "Многие думают, что в жизни ничего не бывает просто так, за все надо платить. Антидепрессанты могут вызвать тошноту, таблетки для пищеварения - головную боль, а крем - аллергическую реакцию. Препарат является биологически активной добавкой. Индивидуальные консультации и заказ препарата "Тонгкат Али Платинум" по телефону горячей линии 8 800 200 02 02, звонок бесплатный. Перед применением проконсультируйтесь со специалистом" (Рекламный образец N 3);

- "Скорая помощь для мужчин. Оказываем консультации по телефону - 8 800 200 02 02 - Слушай, с Пашкой что-то странное происходит, раньше ни одной юбки не пропускал, а теперь остепенился что ли. Препарат является биологически активной добавкой. Перед применением проконсультируйтесь со специалистом. Индивидуальная консультация и заказ препарата "Тонгкат Али Платинум" по телефону горячей линии 8 800 200 02 02" (Рекламный образец N 4);

- "Каждому из нас хочется успеха, хочется быть объектом любви и желания, именно поэтому проблемы в интимной сфере могут стать настоящей трагедией. Препарат является биологически активной добавкой. Индивидуальные консультации и заказ препарата "Тонгкат Али Платинум" по телефону 8 800 200 02 02. Перед применением проконсультируйтесь со специалистом" (Рекламный образец N 5);

- "Скорая помощь для мужчин. Оказываем консультации по телефону - 8 800 200 02 02. - Представляешь, Витя предложил переехать к нему. Препарат является биологически активной добавкой. Перед применением проконсультируйтесь со специалистом. Индивидуальная консультация и заказ препарата "Тонгкат Али Платинум" по телефону 8 800 200 02 02" (Рекламный образец N 6);

распространявшихся на радиостанции "Шансон", не указаны сведения о продавце товара, что содержит признаки нарушения статьи 8 ФЗ "О рекламе".

Также, в двух следующих рекламных образцах крема "Максодерм":

- "Твердый, как железо. Мужчины знают, как это важно. Не является лекарственным средством. 8 800 200 25 30" (Рекламный образец N 7);

- "Ни один мужчина не хочет быть неудачником, особенно мой мужчина. Немного свечей, приглушенный свет, медленная музыка. Звоните 8 800 200 25 30. Подробная информация о креме "Максодерм" на сайте www.maxoderm.ru и по телефону 8 800 200 25 30. Не является лекарством", распространявшийся на радиостанции "Шансон" (Рекламный образец N 8);

распространявшихся на радиостанции "Шансон", также не указаны сведения о продавце товара, что содержит признаки нарушения статьи 8 ФЗ "О рекламе".

Между ООО "Музыкальное радио" (Вещатель) и ЗАО "Региональный радиоканал" (Станция) заключен договор N 1/03 П от 01.01.2003 г. на предоставление Станцией Вещателю исключительного права круглосуточной трансляции в зоне вещания Пакета радиопрограмм под общим названием "Радио Шансон".

Согласно статьи 3 ФЗ "О рекламе" рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Рекламораспространителем указанной рекламы являлось ООО "Музыкальное радио", что подтверждается вышеуказанным договором. Данная реклама распространялась в составе Центрального рекламного спота (согласно договору - аудиоинформация, попадающая под определение рекламы в соответствии с действующим законодательством РФ, которая включается в состав Пакета при его монтаже на Станции и обязательная к распространению Вещателем) в Пакете радиопрограмм.

Согласно письменным объяснениям "Музыкальное радио" (исх. N 04 от 21.02.2011 г. / вх. N 754-з от 21.02.2011 г.) "Указанные в Определении рекламные образцы препарата "Тонгкат Али Платинум" и "Максодерм" распространялись в рамках Центральной рекламы. В отведенных для Местной рекламы интервалах распространение данных рекламных образцов не производилось. Таким образом, ООО "Музыкальное радио" не заключало договоров на изготовление и распространение рекламы, указанной в определении и не имеет информации о графике распространения указанной рекламы, не имеет образцов рекламы".

Однако, с данным доводом нельзя согласиться, поскольку согласно лицензии на осуществление радиовещания серия РВ N 14442 от 29.12.2008 г., выданной Федеральной службой по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций, ООО "Музыкальное радио" осуществляет эфирное вещание радиопрограмм "Музыкальное радио" и "Радио Шансон" (дата начала вещания - 02.03.1999 г.; срок действия лицензии - до 02.03.2014 г.). Согласно приложению N 3 к данной лицензии территория вещания (наименование населенного пункта) - г. Самара, время вещания - ежедневно, круглосуточно.

Таким образом, ООО "Музыкальное радио" отвечает всем признакам рекламораспространителя согласно ФЗ "О рекламе".

Согласно части 2 статьи 497 Гражданского кодекса договор розничной купли-продажи может быть заключен на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара посредством каталогов, проспектов, буклетов, фотоснимков, средств связи (телевизионной, почтовой, радиосвязи и других) или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления потребителя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора (дистанционный способ продажи товара).

Таким образом, рекламные образцы NN 7,8 не содержат указания на дистанционный способ продажи крема "Максодерм". В то же время, содержащаяся в текстах рекламных образцов N 1-6 фраза "заказ препарата_ по телефону" указывает на дистанционный способ продажи данного товара.

В соответствии со статьей 8 ФЗ "О рекламе" в рекламе товаров при дистанционном способе их продажи должны быть указаны сведения о продавце таких товаров: наименование, место нахождения и государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица; фамилия, имя, отчество, основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

В то же время, рекламные образцы NN 1-6 не содержали сведений о продавце товара.

Таким образом, рекламные образцы NN 1-6 нарушают требования статьи 8 ФЗ "О рекламе".

Кроме того, согласно Свидетельству о государственной регистрации N 77.99.11.3.У.11729.12.09 от 23.12.2009 г., выданному Федеральной службой по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека, биологически активная добавка к пище "Тонгкат Али Платинум" прошла государственную регистрацию, внесена в государственный реестр; для реализации населению через аптечную сеть и специализированные магазины, отделы торговой сети в качестве биологически активной добавки к пище.

В соответствии с Письмом Роспотребнадзора от 31.08.2004 г. N 0100/1130-04-32 и МВД России от 17.08.2004 г. N 1/53333 "О взаимодействии при осуществлении надзора (контроля) за производством и оборотом БАД", в котором имеется ссылка на СанПин 2.3.2.1290-03 "Гигиенические требования к организации производства и оборота биологически активных добавок к пище (БАД)", продажа биологически активных добавок дистанционным способом не допускается.

Согласно пункта 3 части 3 статьи 5 ФЗ "О рекламе" недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об ассортименте и о комплектации товаров, а также о возможности их приобретения в определенном месте или в течение определенного срока.

Следовательно, рекламные образцы NN 1-6 нарушают требования пункта 3 части 3 статьи 5 ФЗ "О рекламе". В целях пресечения распространения ненадлежащей рекламы антимонопольный орган вправе выдавать субъектам рекламной деятельности предписание о прекращении нарушения законодательства РФ о рекламе. В данном случае, лицом, которое способно прекратить распространение ненадлежащей рекламы является рекламораспространитель - ООО "Музыкальное радио".

В соответствии с частью 7 статьи 38 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе", рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных статьей 8 настоящего закона.

Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия решила:

1. Признать ненадлежащей рекламу биологически активной добавки "Тонгкат Али Платинум", реализуемой дистанционным способом, распространявшуюся в октябре 2010 г. в г. Самара в эфире радиостанции "Шансон", в которой отсутствовали сведения о продавце рекламируемого товара, что нарушает требования пункта 3 части 3 статьи 5 и статьи 8 ФЗ "О рекламе".

2. Выдать ООО "Музыкальное радио" предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Самарского УФАС России Артамоновой О.Н. для составления протокола по делу об административном правонарушении, предусмотренном части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Резолютивная часть решения оглашена 24 февраля 2011 г.

Решение изготовлено в полном объеме 11 марта 2011 г.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.