Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области от 13 мая 2011 г. (ключевые темы: тепловая энергия - энергосбытовая организация - тепловые сети - нарушение антимонопольного законодательства - протокол разногласий)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области
от 13 мая 2011 г.

Резолютивная часть решения оглашена 05.05.2011

В полном объеме решение изготовлено 13.05.2011

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в следующем составе:

- Гребнев Ю.Н.	-	председатель комиссии, заместитель руководителя управления;
- Литвиненко Н.В.	-	член комиссии, начальник отдела контроля естественных монополий;
- Довгаль Р.Ю.	-	член комиссии, заместитель начальника отдела контроля естественных монополий;
- Липатов А.С.	-	член комиссии, главный специалист-эксперт отдела контроля естественных монополий, -

с участием:

- Собчука И.Н.	-	представителя ЗАО "Волгаэнергосбыт" (доверенность от 09.07.2010 N64);
- Сазоновой Л.И.	-	председателя ТСЖ N325 (выписка из протокола заседания членов правления от 31.10.2010 б/н);
- Цепилевой Н.А.	-	представителя ТСЖ N325 (доверенность от 03.03.2011 N1), -

рассмотрев дело N1164-ФАС52-ТР-10-03/11-10 по признакам нарушения закрытым акционерным обществом "Волгаэнергосбыт" (603004, г. Нижний Новгород, ул. Лоскутова, дом 1) части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции",

установила:

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области поступило заявление товарищества собственников жилья N325 (далее - ТСЖ N325, заявитель) на действия закрытого акционерного общества "Волгаэнергосбыт" (далее - ЗАО "Волгаэнергосбыт", ответчик, Общество), выразившиеся в уклонении от внесения изменений в условия действующего договора купли-продажи тепловой энергии от 01.01.2005 N032921 с ТСЖ N325, которые, по мнению заявителя, являются невыгодными для него и противоречат нормам действующего законодательства Российской Федерации.

В ходе рассмотрения заявления и материалов, поступивших в Управление, в действиях ЗАО "Волгаэнергосбыт" Управлением Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области обнаружены признаки нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции".

Руководствуясь пунктом 2 части 2 статьи 39 Федерального закона от 26.07.2006 N135-ФЗ "О защите конкуренции", антимонопольным органом принято решение о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства в отношении ЗАО "Волгаэнергосбыт", о чем на основании части 4 статьи 44 Федерального закона от 26.07.2006 N135-ФЗ "О защите конкуренции" Управлением издан приказ от 15.11.2010 N651 "О возбуждении дела и создании комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства".

На заседании комиссии председатель ТСЖN325 полностью поддержала требования, изложенные в заявлении.

Представитель ЗАО "Волгаэнергосбыт" в письменных пояснениях и устных выступлениях на заседании комиссии факт нарушения антимонопольного законодательства не признал, указал, что до момента урегулирования разногласий стороны руководствуются нормами ранее заключенного договора от 01.01.2005 N032921, в связи с этим ЗАО "Волгоэнергосбыт" не предпринимало действий, ущемляющих права и законные интересы ТСЖ N325. Таким образом, по его мнению, в действиях Общества отсутствует факт нарушения антимонопольного законодательства, так как оно не уклонялось от согласования предложений ТСЖ N325, что подтверждается подписанным с протоколом разногласий дополнительным соглашением, предложенным ТСЖ N325.

В ходе рассмотрения настоящего дела о нарушении антимонопольного законодательства комиссией установлены следующие фактические обстоятельства.

01 января 2005 года между ТСЖ N325 и ЗАО "Волгаэнергосбыт" заключен договор купли-продажи тепловой энергии N032921 (далее - Договор).

Согласно пункту 6.3 Договора он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях в случае, если за 30 дней до истечения срока действия Договора ни одна из сторон не заявит о его расторжении в письменной форме.

Письмом от 17.02.2010 N1187/ВЭС ЗАО "Волгаэнергосбыт" уведомило заявителя о продлении срока действия договора от 01.01.2005 N032921 до 31.12.2010.

Также пунктом 6.4 Договора установлено, что его изменение производится путем составления дополнительного соглашения, подписанного уполномоченными представителями сторон и являющегося его неотъемлемой частью.

Письмом от 23.06.2010 N21 заявитель обратился в Общество с просьбой внести изменения в Договор посредством заключения дополнительного соглашения, а именно изменить (отменить) пункты NN 2.2.4., 2.2.7., 2.2.11., 2.2.12., 2.2.14., 2.2.18., 2.3.3.5., 2.3.1., 2.3.2., 2.3.8., 2.4.3., 3.2., 3.5., 4.3., 4.4.1., 4.4.2., 4.5., 4.7., 4.8., 4.9., 8.1., 8.2. и приложения NN 11,12.

Общество подписало направленное заявителем дополнительное соглашение с протоколом разногласий.

Согласно составленному ЗАО "Волгаэнергосбыт" протоколу разногласий Общество согласовало в редакции ТСЖ N325 пункты Договора NN2.2.4., 2.2.11., 4.8., 4.9.

Пункты Договора NN2.2.14., 2.3.2., 3.5., 8.1. и приложение N12 приняты ответчиком в ином варианте, чем изложено в Договоре.

Пункты Договора NN 2.2.7.,2.2.12., 2.2.18., 2.3.1., 2.3.3.5., 2.3.8., 2.4.3., 3.2., 4.3., 4.4.1., 4.4.2., 4.5., 4.7., 8.2. и приложение N 11 предлагало оставить в редакции по тексту заключенного договора.

По мнению ТСЖ N325, ЗАО "Волгаэнергосбыт" неправомерно уклоняется от внесения изменений в договор купли-продажи тепловой энергии, в частности, не согласовывая условия договора в редакции потребителя.

Изучив материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, оценив доказательства по делу в их взаимосвязи, комиссия приходит к следующему.

1) В соответствии с частью 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N135-ФЗ "О защите конкуренции" запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Приказом Нижегородского УФАС России от 08.11.2006 N180 ЗАО "Волгаэнергосбыт" включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35%, по позиции "тепловая энергия" в географических границах г. Нижнего Новгорода (в границах присоединенных тепловых сетей) с долей более 50 процентов.

Согласно пункту 13 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" установление доминирующего положения хозяйствующего субъекта производится с учетом его доли на рынке определенного товара. При этом доля признается, если не доказано иное, равной указанной в реестре хозяйствующих субъектов.

В соответствии с частью 1 статьи 5 Федерального закона "О защите конкуренции" доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим.

В ходе рассмотрения настоящего дела о нарушении антимонопольного законодательства каких-либо обстоятельств, свидетельствующих об изменении доли ЗАО "Волгаэнергосбыт" на рынке реализации тепловой энергии в границах присоединенных тепловых сетей, не установлено.

С учетом изложенного ЗАО "Волгаэнергосбыт" занимает доминирующее положение на указанном рынке, поэтому действия данного общества могут быть предметом рассмотрения и оценки антимонопольного органа.

2) Как указано ранее, между ТСЖ N325 и ЗАО "Волгаэнергосбыт" заключен договор купли-продажи тепловой энергии N032921 от 01.01.2005, который определяет отношения энергоснабжающей организации (ЗАО "Волгаэнергосбыт") и исполнителя (ТСЖ N325) по отпуску и приему тепловой энергии (для нужд отопления и ГВС).

По мнению заявителя, ЗАО "Волгаэнергосбыт" неправомерно уклоняется от внесения изменений в договор купли-продажи тепловой энергии, в частности, не согласовывая редакцию потребителя в части изменения условий, содержащихся в следующих пунктах Договора:

- 2.2.7. "Ежегодно в соответствии с условиями и порядком пуска отопления, изложенными в Приложении N6 к настоящему договору:

- проводить за свой счет ремонт ограничительных устройств и наружных тепловых сетей;

- проводить гидропромывку систем отопления".

- 2.2.12. "Согласовывать с Сетевой и Энергосбытовой организациями подключение Субабонентов к своим тепловым сетям путем внесения изменений в Приложение 2 к договору при выполнении дополнительных технических условий на данное подключение. При отсутствии согласования Энергосбытовой организации такое подключение расценивается как самовольное".

- 2.2.18. "Согласовывать с Сетевой организацией изменение в схемах теплоснабжения, замену вводных шайб, сужающих устройств, сопл элеваторных устройств".

- 2.3.1. "Осуществлять контроль за правильностью предоставляемой согласно пункту 2.2.2. информации и наличием утечек (потерь) в теплопотребляющем оборудовании Абонента при помощи стационарно установленных или переносных приборов, либо расчетным путем. При выявлении представителем Энергосбытовой организации факта недостоверности представленных данных, составлять акт с отражением в нем фактических исходных данных и использовать его для расчетов фактического объема потребления тепловой энергии".

- 2.3.3.5. "Предварительно предупредив абонента, прекратить полностью или частично подачу тепловой энергии в случае замены и/или срыва пломб на вводных шайбах, сужающих устройствах, соплах элеваторных устройств без согласования с Сетевой организацией".

- 2.3.8. "Расторгнуть настоящий Договор при установке Абонентом узла учета тепловой энергии в связи с изменением порядка расчетов в порядке, установленном п. 6.4. настоящего Договора".

- 2.4.3. "По согласованию и с разрешения Сетевой организации и при предоставлении документов, подтверждающих данное согласование в Энергосбытовую организацию:

- подключать к своим тепловым сетям Субабонентов;

- производить замену вводных шайб, сужающих устройств, сопл элеваторных устройств.

- 3.2. "Фактический объем потребления тепловой энергии Абонентов рассчитывается Энергосбытовой организацией:

а) для населения - по нормам, установленным Постановлением Администрации г. Н.Новгорода для соответствующих групп потребителей;

б) для собственных нужд, мест общего пользования и субабонентов:

- ГВС на хозяйственно-бытовые нужды - согласно нагрузке, рассчитанной по пропускной способности трубы (Приложение 2);

- на отопление - по среднесуточному температурному перепаду и максимальной тепловой нагрузке, указанной в Договоре (Приложение 2).

В соответствии с Постановлением Администрации г. Н.Новгорода, с целью обеспечения равномерной оплаты тепловой энергии, отпущенной Абоненту для населения, ежемесячный объем тепловой энергии, отпускаемой Абоненту для населения, считается в размере 1/12 части годового объема установленного настоящим договором".

- 4.3. "В случае нарушения сроков оплаты, установленных Приложением 3 настоящего Договора Энергосбытовая организация вправе взыскать с Абонента пеню в размере учетной ставки банковского процента от суммы долга на день исполнения обязательства за каждый день просрочки.

- 4.4.1. "К самовольному подключению в рамках настоящего договора приравнивается:

- потребление тепловой энергии при отсутствии подписанного акта готовности к работе в зимних условиях (приложение 8 к настоящему договору). В данном случае система отопления будет считаться самовольно подключенной с даты начала отопительного сезона, указанной в нормативных актах органов исполнительной власти г. Н. Новгорода;

- подключение теплопотребляющего оборудования, отключенного и опломбированного Энергосбытовой организацией на запорной арматуре системы теплопотребления Абонента (система теплопотребления будет считаться самовольно подключенной со дня, следующего за датой установки пломбы);

- замена и/или срыв пломб на вводных шайбах, сужающих устройствах, соплах элеваторных устройств без согласования с Сетевой организацией".

- 4.4.2. "В случае установления факта самовольного подключения к тепловым сетям Абонент оплачивает Энергосбытовой организации:

- стоимость тепловой энергии, потребленной этими системами;

- штраф в размере 4-кратной стоимости величины потребления без разрешения тепловой энергии".

- 4.5. "При превышении Абонентом расхода сетевой воды на подпитку тепловых сетей против установленных Договором максимальных часовых значений, (установленных актом согласно Приложению 9) Абонент оплачивает Энергосбытовой организации:

- объем утечки тепловой энергии;

- 5-кратную стоимость подпиточной сетевой воды.

Объем подпиточной сетевой воды определяется с момента обнаружения утечки до момента ликвидации утечки, исходя из расчетной скорости сетевой воды 1,5 м/с и диаметра утечки, который определяется работником Энергосбытовой или Сетевой организации и фиксируется в акте в присутствии представителя Абонента".

- 4.7. "При обнаружении в течение отопительного периода факта наличия у Абонента перемычки (установленного актом согласно Приложению 9), соединяющей систему отопления с системами горячего или холодного водоснабжения Абонент оплачивает Энергосбытовой организации 5-кратную стоимость тепловой энергии. Количество тепловой энергии определяется по пропускной способности обнаруженной перемычки, при круглосуточном водоразборе, с начала отопительного периода. Пропускная способность перемычки определяется согласно расчетной скорости сетевой воды 1,5 м/с и диаметру перемычки, который определяется работником Энергосбытовой или Сетевой организации и фиксируется в акте в присутствии представителя Абонента"

- 8.2. "Для разрешения споров Стороны устанавливают обязательный претензионный порядок".

Рассмотрев предложенное заявителем дополнительное соглашение к Договору, Общество в протоколе разногласий согласилось принять пункты NN 2.2.4., 2.2.11., 4.8., 4.9., приняв их в редакции потребителя.

Также в протоколе разногласий к дополнительному соглашению Общество предложило новую редакцию следующих пунктов договора:

- 2.2.14. "Потреблять тепловую энергию в объемах, согласованных Приложениями 1 и 2 договорных величин".

- 2.3.2. "При превышении Абонентом среднесуточной температуры обратной сетевой воды более чем на 5% для соответствующей температуры подающей сетевой воды, снизить объемы отпускаемой Абоненту тепловой энергии (на отопление), при этом обязательства по перерасчетам потребителям за предоставление коммунальной услуги ненадлежащего качества (в случае возникновения необходимости в таковых) берет на себя Абонент".

- 3.5. "При наличии разногласий сторона, не согласная с определением объема потребленной тепловой энергии оставляет за собой право обратиться в Арбитражный суд Нижегородской области. До устранения разногласий путем переговоров или принятия решения Арбитражным судом, объем фактического потребления тепловой энергии принимается равным договорному объему, указанному в приложение N1 к Договору".

- 8.1. "Разногласия при заключении Договора и экономические споры, которые могут возникнуть при исполнении Договора, разрешаются Сторонами путем переговоров, а при не достижении согласия могут быть переданы любой из сторон в Арбитражный суд Нижегородской области. Достигнутым соглашением является документ, подписанный Сторонами, а также договоренности, достигнутые путем обмена письмами, телеграммами, телефаксами".

Проанализировав пункты NN 2.2.14, 3.5., 8.1. в редакции, предложенной ЗАО "Волгаэнергосбыт", комиссия приходит к выводу, что действующее законодательство не содержит императивных норм права, в соответствии с которыми должны быть определены вышеперечисленные условия; данные условия определяются соглашением сторон. При этом разногласия по спорным условиям договора должны быть урегулированы сторонами в судебном порядке. В связи с этим ЗАО "Волгаэнергосбыт" не нарушило требования действующего законодательства, предложив свою редакцию спорных условий договора в протоколе разногласий к дополнительному соглашению, а также оставив без изменения прежнюю редакцию условий Договора, а именно пункты NN2.2.7.,2.2.12., 2.2.18., 2.3.1., 2.3.3.5., 2.3.8., 2.4.3., 3.2., 4.3., 4.4.1., 4.4.2., 4.5., 4.7., 8.2.

Комиссия приходит к аналогичному выводу, рассмотрев и оспариваемые заявителем приложение N11 "Таблица соотношения (соответствия) среднесуточной температуры сетевой отопительной воды в подающем и обратном трубопроводах в соответствии с отопительным температурным графиком 150-70С" и предложенное заявителем приложение N12 "Регламент согласования проектов на установку узлов учета тепловой энергии и теплоносителя".

3. Между тем комиссией установлено, что отдельные условия договора изменить которые ЗАО "Волгаэнергосбыт" отказалось, противоречат обязательным требованиям, заканодательно установленным в нормативных правовых актах.

Пунктом 2.3.2. Договора установлено, что при превышении абонентом среднесуточной температуры обратной сетевой воды более чем на 5% для соответствующей температуры подающей сетевой воды, снизить объемы отпускаемой абоненту тепловой энергии (на отопление), при этом обязательства по перерасчетам потребителям за предоставление коммунальной услуги ненадлежащего качества (в случае возникновения необходимости в таковых) берет на себя абонент.

В соответствии с пунктом 80 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N307 (далее - Правила предоставления коммунальных услуг) Исполнитель вправе приостановить или ограничить предоставление коммунальных услуг через 1 месяц после письменного предупреждения (уведомления) потребителя в случае:

а) неполной оплаты потребителем коммунальных услуг. Под неполной оплатой коммунальных услуг понимается наличие у потребителя задолженности по оплате одной или нескольких коммунальных услуг, превышающей 6 ежемесячных размеров платы, определенных исходя из соответствующих нормативов потребления коммунальных услуг и тарифов, действующих на день ограничения предоставления коммунальных услуг, при условии отсутствия соглашения о погашении задолженности, заключенного потребителем с исполнителем, и (или) при невыполнении условий такого соглашения;

б) проведения планово-предупредительного ремонта и работ по обслуживанию внутридомовых инженерных систем, относящихся к общему имуществу собственников помеще