Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Удмуртия от 28 июня 2011 г. (ключевые темы: стоматология - реклама - медицинские услуги - договор подряда - антимонопольный орган)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Удмуртия
от 28 июня 2011 г.

резолютивная часть оглашена 15 июня 2011 г.

г. Ижевск

изготовлено в полном объёме 28 июня 2011 г.

Постоянно действующая Комиссия Удмуртского УФАС России по рассмотрению дел, возбуждённых по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, в составе: председатель Комиссии: - заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике; члены Комиссии: - ведущий специалист-эксперт отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции; - специалист-эксперт отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции, - специалист-эксперт отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции (отсутствует) - кворум соблюден,

рассмотрев дело N СЮ04-03/2011-63Р, возбуждённое в отношении ООО "Скиф-Медиа" и ООО "ДЕНТЭКС ПЛЮС", по факту распространения на странице 12 справочно-информационного каталога о товарах и услугах "Навигатор-Ижевск" N 2 (ноябрь 2010 г.) рекламы стоматологического салона "Дентэкс" с признаками нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,

в присутствии законного представителя ООО "Скиф-Медиа" - , действующей на основании протокола общего собрания участников (учредителей) ООО "Скиф-Медиа" N 1 от 14.05.2010 г.,

в присутствии представителя ООО "Скиф-Медиа" - (паспорт ), действующего на основании доверенности от 24.05.2011 г. N 12,

в присутствии законного представителя ООО "ДЕНТЭКС ПЛЮС" - (паспорт ), установила:

В ходе мероприятия по контролю за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе, проведенного специалистами Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике, установлен факт распространения на странице 12 справочно-информационного каталога о товарах и услугах "Навигатор-Ижевск" N 2, ноябрь 2010 г., рекламы стоматологического салона "Дентэкс" следующего содержания: "Эксклюзивная стоматология DЕНТЭКС ООО "Дентэкс плюс" Индивидуальный прием, вариабельность методик и цен Лечение зубов и десен: виниры, ультразвук, лазер Современное лечение корневых каналов: термофл, компьютерный контроль качества Исправление прикусов брекетами и трейнерами: от эконом класса до элитных систем Эстетическое микропротезирование Многолетний положительный опыт работы по единственно правильной методике протезирования металлокерамикой и др., позволяющее сохранять зубы живыми (без удаления нерва) Ювелирная точность под контролем увеличивающей оптики Протезирование на имплантантах Более 20 лет на рынке стоматологических услуг LAVA - системы компьютерного моделирования и изготовления конструкции для зубов. Керамика для изготовления каркасов на основе оксида циркония Эксклюзивная стоматология "Дентэкс" г. Ижевск, ул. Пушкинская, 365а т.: (3412) 425-725 Лиц. N ЛО-18-01-000182 от 30.01.2009 г., выд. УЛМД УР Реклама".

При этом, в данной рекламы отсутствует предупреждение о наличии противопоказаний к применению и использованию медицинских стоматологических услуг, необходимости получения консультации специалистов, что имеет признаки нарушения части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе".

19.04.2011 г. в целях контроля за соблюдением законодательства о рекламе и для установления наличия либо отсутствия в действиях ООО "ДЕНТЭКС ПЛЮС" нарушения ФЗ "О рекламе", в адрес ООО "ДЕНТЭКС ПЛЮС" был направлен запрос о представлении документов и сведений.

В ответ, ООО "ДЕНТЭКС ПЛЮС" представило копию свидетельства о государственной регистрации юридического лица серии 18 N 002662385, копию устава Общества, копию договора возмездного оказания услуг N 3/53 от 23.09.2010 г., копию макета, копию лицензии на осуществление медицинской деятельности N ЛО-18-01-000182 от 30.01.2009 г. с Приложением N 1, перечень услуг, оказываемых ООО "ДЕНТЭКС ПЛЮС".

В соответствии с договором возмездного оказания услуг N 3/53 от 23.09.2010 г., заключенным между ООО "Скиф-Медиа" ("Исполнитель") и ООО "ДЕНТЭКС ПЛЮС" ("Заказчик"), Заказчик поручает и обязуется оплатить, а Исполнитель принимает на себя обязанности по оказанию рекламных услуг, а именно: изготовлению, размещению и издании "Навигатор-Ижевск" в выпусках 2010 года рекламных материалов (рекламы) Заказчика и ее распространению.

По фату распространения вышеуказанной рекламы 11 мая 2011 года Удмуртским УФАС России было возбуждено дело N СЮ04-03/2011-63Р по признакам нарушения части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" в отношении ООО "ДЕНТЭКС ПЛЮС" и ООО "Скиф-Медиа". Рассмотрение дела было назначено на 31 мая 2011 года в 13-00 часов.

В рамках определения N СЮ 04-03/2011-63Р о возбуждении дела по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе, у лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения ч.7 ст.24 ФЗ "О рекламе", - ООО "Скиф-Медиа" были запрошены документы и сведения.

Во исполнение данного определения ООО "Скиф-Медиа" представило копии следующих документов: Устав редакции журнала "Навигатор-Ижевск", Устав ООО "Скиф-Медиа", Договор подряда на изготовление полиграфической продукции N 247 от 24.08.2010 г., заключенный с ООО "ДДД", свидетельство о регистрации СМИ - журнала "Навигатор-Ижевск", свидетельство о постановке на учет в налоговом органе серии 18 N 002783982, свидетельство о государственной регистрации юридического лица серии 18 N 003029056, Протокол общего собрания участников (учредителей) ООО "Скиф-Медиа" N 1 от 14.05.2010 г., выписку из ЕГРЮЛ на 24.05.2010 г., Договор возмездного оказания услуг N 53 от 14.10.2010 г., пояснения по делу и макет рекламы.

Заинтересованным лицом по делу N СЮ04-03/2011-63Р было привлечено ООО "АПД" (юр. адрес: г. Н.Новгород, пр.Гагарина, д.176) на основании тех данных, которые содержатся в выходных данных журнала "Навигатор-Ижевск" N 2, ноябрь 2010 г. Однако корреспонденция, направленная по юридическому адресу ООО "АПД", вернулась в Удмуртское УФАС России с отметкой почты "не значится".

В тоже время, договор подряда на изготовление полиграфической продукции N 247 от 24.08.2010 г. заключен ООО "Скиф-Медиа" с ООО "ДДД", юридическим адресом которого является: 603107, г. Н.Новгород, пр. Гагарина, д.178. В связи с тем, что имелась необходимость замены ненадлежащего лица, привлеченного к участию в деле в качестве заинтересованного лица, - ООО "АПД" на надлежащее лицо - ООО "ДДД", а также получения от данного лица документов и сведений по рассматриваемому делу, определением от 26.05.2011 г. рассмотрение дела N СЮ04-03/2011-63Р было отложено на 08 июня 2011 года в 11-30 часов.

27 мая 2011 года от законного представителя ООО "ДЕНТЭКС ПЛЮС" поступило письменное ходатайство (вх. N 6155ф) о переносе даты рассмотрения дела N СЮ04-03/2011-63Р, в связи с нахождением директора Общества в период с 04.06.2011 г. по 12.06.2011 г. в служебной командировке.

08 июня 2011 года посредством факсимильной связи ООО "ДДД" представило следующие документы: копию свидетельства о внесении записи в ЕГРЮЛ серии 52 N 004511302, сведения на законного представителя ООО "ДДД", копию решения учредителя ООО "ДДД" N 1 от 05.04.2007 г., копию приказа (распоряжения) о приеме работника на работу от 24.04.2007 г., копию договора подряда на изготовление полиграфической продукции N 247 от 24.08.2010 г., заключенного с ООО "Скиф-Медиа", а также письменные пояснения, из которых следует, что по договору подряда N 247 от 24.08.2010 г., заключенного между ООО "Скиф-Медиа" и ООО "ДДД", последний принял в производство (печать) справочно-информационный каталог о товарах и услугах "Навигатор-Ижевск". По каналу передачи данных (FTP) заказчиком (ООО "Скиф-Медиа") были переданы файлы макета справочно-информационного каталога, в котором на 12-й странице отсутствовало предупреждение о наличии противопоказаний к применению и использованию медицинских услуг. По договору подряда и в соответствии с нормами ГК РФ ООО "ДДД" не несет ответственность за точность и достоверность предоставленной в макете информации, кроме случаев прямо предусмотренных законом. Работа выполнена в полном объеме, отгрузочные документы сторонами подписаны, деньги получены, претензий по качеству от заказчика не поступало. Макета в печатном виде не существует, так как его передача осуществляется электронно.

14 июня 2011 года от ООО "ДДД" вышеуказанные документы поступили также посредством почтовой связи, с приложением в качестве дополнительных документов копии решения учредителя ООО "ДДД" N 5 от 01.04.2010 г. и копии свидетельства о государственной регистрации юридического лица серии 18 N 003326961.

На заседании Комиссии, состоявшемся 15.06.2011 г. лица, участвующие в рассмотрении дела, поддержали пояснения, ранее представленные в материалы дела.

Директор ООО "ДЕНТЭКС ПЛЮС" пояснил, что после заключения договора на размещение рекламы с ООО "Скиф-Медиа", по электронной почте было утверждено несколько макетов рекламы. Однако, окончательный вариант утвержден и подписан не был. После того, как вышел номер журнала "Навигатор-Ижевск" (ноябрь, 2010 г.), обратился в редакцию печатного издания и указал на допущенные нарушения законодательства о рекламе.

Представитель ООО "Скиф-Медиа" признал факт нарушения Закона "О рекламе", однако просил учесть, что результат от размещения рекламы медицинских услуг в журнале "Навигатор-Ижевск" (ноябрь, 2010 г.) для рекламодателя не последовал, нарушение ч.7 ст.24 ФЗ "О рекламе" было устранено рекламораспространителем самостоятельно. Допущенное нарушение носило разовый характер и каких-либо общественно-тяжких последствий не повлекло. На основании изложенного, представитель ООО "Скиф-Медиа" просил применить положения ст.2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении Общества и ограничиться устным замечанием.

Комиссия Удмуртского УФАС России полно, всесторонне и объективно изучив и проанализировав документы, представленные сторонами по делу N СЮ04-03/2011-63Р, установила следующее.

На странице 12 справочно-информационного каталога о товарах и услугах "Навигатор-Ижевск" N 2, ноябрь 2010 г., распространяется реклама стоматологического салона "Дентэкс" следующего содержания: "Эксклюзивная стоматология DЕНТЭКС ООО "Дентэкс плюс" Индивидуальный прием, вариабельность методик и цен Лечение зубов и десен: виниры, ультразвук, лазер Современное лечение корневых каналов: термофл, компьютерный контроль качества Исправление прикусов брекетами и трейнерами: от эконом класса до элитных систем Эстетическое микропротезирование Многолетний положительный опыт работы по единственно правильной методике протезирования металлокерамикой и др., позволяющее сохранять зубы живыми (без удаления нерва) Ювелирная точность под контролем увеличивающей оптики Протезирование на имплантантах Более 20 лет на рынке стоматологических услуг LAVA - системы компьютерного моделирования и изготовления конструкции для зубов. Керамика для изготовления каркасов на основе оксида циркония Эксклюзивная стоматология "Дентэкс" г. Ижевск, ул. Пушкинская, 365а т.: (3412) 425-725 Лиц. N ЛО-18-01-000182 от 30.01.2009 г., выд. УЛМД УР Реклама".

Согласно п.1) ст.3 ФЗ "О рекламе" реклама представляет собой информацию, распространяемую любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему, а также его продвижению на рынке.

В соответствии со ст.3 Федерального закона "О рекламе" под объектом рекламирования понимается товар, средство индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама. Рассматриваемая реклама распространяется с помощью периодического печатного издания - справочно-информационного каталога о товарах и услугах (журнала) "Навигатор-Ижевск" N 2, ноябрь 2010 г. (свидетельство о регистрации СМИ от 14.10.2010 г. ПИ N ТУ 18-0177), адресована неопределённому кругу лиц (потенциальным читателям печатного СМИ) и направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования (стоматологическому салону "Дентэкс", а также услугам, оказываемым данным салоном).

Таким образом, рассматриваемая реклама привлекает внимание как к продавцу рекламируемых услуг - стоматологическому салону "Дентэкс", деятельность которого осуществляет ООО "ДЕНТЭКС ПЛЮС", так и к услугам, оказываемым данным салоном.

Данная реклама размещена на стр.12 журнала "Навигатор-Ижевск" N 2, ноябрь 2010 г. на основании договора возмездного оказания услуг от 23.09.2010 г. N 3/53, заключенного между ООО "ДЕНТЭКС ПЛЮС" и ООО "Скиф-Медиа". Пунктом 2.2. данного договора предусмотрено, что Заказчик обязуется предоставить Исполнителю рекламно-информационные материалы, удовлетворяющие техническим требованиям Исполнителя или заблаговременно поручить и оплатить Исполнителю их изготовление. Исполнитель обязан согласовать с Заказчиком рекламно-информационные материалы (модуль) перед подписанием номера в печать (п.2.3. Договора). Из пояснений представителей ООО "ДЕНТЭКС ПЛЮС" и ООО "Скиф-Медиа" следует, что реклама медицинских услуг размещена на стр.12 журнала "Навигатор-Ижевск" N 2, ноябрь 2010 г. без согласования содержания рекламного модуля с рекламодателем. Таким образом, ООО "Скиф-Медиа" является рекламопроизводителем, как лицо, осуществившее непосредственное приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму.

Кроме того, ООО "Скиф-Медиа" является рекламораспространителем рекламы медицинских стоматологических услуг, оказываемых салоном "Дентэкс", как учредитель и издатель журнала "Навигатор-Ижевск".

В соответствии с частью 7 статьи 24 Федерального закона "О рекламе" реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов, причём такому предупреждению должно быть отведено не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).

Стоматологические услуги, перечисленные в рекламном модуле (лечение зубов и дёсен: виниры, ультразвук, лазер, лечение корневых каналов: термофил, исправление прикусов брекетами и трейнерами, эстетическое микропротезирование, протезирование на имплантатах, система компьютерного моделирования и изготовления конструкций для зубов (LAVA)), относятся к медицинским услугами в соответствии с Общероссийским классификатором услуг населению ОК 002-93, утв. Постановлением Госстандарта РФ от 28.06.1993 г. N 163.

В соответствии с лицензией от 30.01.2009 г. N ЛО-18-01-000182 основной номенклатурой работ и услуг ООО "ДЕНТЭКС ПЛЮС" по адресу: 426011, г Ижевск, ул. Пушкинская, д.365а, являются:

1) При осуществлении доврачебной медицинской помощи по:

организации сестринского дела;

сестринскому делу;

стоматологии ортопедической;

2) При осуществлении амбулаторно-поликлиническая помощи, в том числе:

а) при осуществлении первичной медико-санитарной помощи по стоматологии детской;

б) при осуществлении специализированной медицинской помощи по ортодонтии;

стоматологии ортопедической;

стоматологии терапевтической.

Согласно перечню услуг, представленному директором ООО "ДЕНТЭКС ПЛЮС", в указанном Обществе оказываются следующие услуги: терапевтическая, ортопедическая и детская стоматология, ортодонтия.

Таким образом, услуги, приведённые в рекламе стоматологического салона "Дентэкс", относятся к медицинским услугам.

В рекламе медицинских стоматологических услуг, оказываемых стоматологическим салоном "Дентэкс", размещённой на странице 12 журнала "Навигатор-Ижевск" N 2, ноябрь 2010 г., отсутствует предупреждение о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости получения консультации специалистов, что является нарушением требований ч. 7 ст. 24 ФЗ "О рекламе".

В силу ч.7 ст.38 ФЗ "О рекламе" рекламораспространитель несёт ответственность за нарушение требований, установленных частями 7, 8, и 11 статьи 24 Федерального закона "О рекламе".

В соответствии с ч.8 ст.38 Закона "О рекламе" в случае, если будет доказано, что нарушение произошло по вине рекламопроизводителя, то данное лицо также несет ответственность за нарушение требований, указанных в частях 6 и 7 настоящей статьи.

Таким образом, осуществив приведение рекламы медицинских услуг, оказываемых стоматологическим салоном "Дентэкс", в готовую для распространения в виде рекламы форму, а также осуществив распространение данной рекламы на странице 12 журнала "Навигатор-Ижевск" N 2, ноябрь 2010 г. без предупреждения о наличии противопоказаний к их применению и использованию, а также необходимости получения консультации специалистов, ООО "Скиф-Медиа" нарушило часть 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе".

Учитывая, что ООО "Скиф-Медиа" представило доказательства прекращения распространения в журнале "Навигатор-Ижевск" рекламы медицинских стоматологических услуг, оказываемых стоматологическим салоном "Дентэкс", без указания о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости получения консультации специалистов, руководствуясь п.47 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбуждённых по признакам нарушения законодательства о рекламе, утверждённых Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 г. N 508, Комиссия Удмуртского УФАС России считает нецелесообразным выдавать ООО "Скиф-Медиа" предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

В силу абзаца а) пункта 36 указанных Правил, в случае неподтверждения в ходе рассмотрения дела наличия фактов нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, производство по делу может быть прекращено. С учетом имеющихся в материалах дела документов, а также пояснений лиц, участвующих в рассмотрении дела, Комиссия Удмуртского УФАС России приходит к выводу о прекращении в отношении ООО "ДЕНТЭКС ПЛЮС" производства по делу, в связи с неподтверждением в действиях данного лица нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Руководствуясь ч.1 ст.36 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе", и в соответствии с пп. 36-44 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утверждённых Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 г. N 508, пп.3.53.1. п.3.53., пп. 3.55, 3.55.1-3.55.6, 3.56, 3.56.1, 3.57, 3.58 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утверждённого Приказом ФАС России от 28.12.2007 г. N 453, Комиссия решила:

1. Признать рекламу медицинских стоматологических услуг, оказываемых стоматологическим салоном "Дентэкс", размещенную на странице 12 справочно-информационного каталога о товарах и услугах "Навигатор-Ижевск" N 2, ноябрь 2010 г., без предупреждения о наличии противопоказаний к применению и использованию медицинских услуг, указанных в рекламном сообщении, необходимости получения консультации специалистов, ненадлежащей, поскольку при ее распространении нарушены требования части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе".

2. Признать ООО "Скиф-Медиа" рекламопроизводителем и рекламораспространителем, нарушившим часть 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе".

3. Не выдавать ООО "Скиф-Медиа" предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, в связи с добровольным устранением нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

4. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Удмуртского УФАС России для возбуждения в отношении ООО "Скиф-Медиа" и виновного должностного лица Общества производств по делам об административных правонарушениях, предусмотренных частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

5. Производство по делу в отношении ООО "ДЕНТЭКС ПЛЮС" прекратить, в связи с неподтверждением в ходе рассмотрения дела в действиях данного Общества факта нарушения части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе".

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд Удмуртской Республики в течение трех месяцев с момента вынесения решения.

Председатель Комиссии

Члены Комиссии