Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области
N 9789/05-2013 (опубликовано 24 сентября 2013 г.)
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель комиссии - зам. руководителя управления, начальник отдела - Спиридонов И.И.,
члены комиссии: - главный специалист-эксперт Хлыкина М.Е.,
- ведущий специалист-эксперт Табартова Т.Ю.,
- специалист-эксперт Хвостова Н.В.,
рассмотрев дело N 9789/05-2013 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения рекламного сообщения посредством подвиж-ной радиотелефонной связи без предварительного согласия абонента, содержащего признаки нарушения частей 1 и 2 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"),
в присутствии представителя лица, в действиях которого содержатся признаки наруше-ния законодательства о рекламе,
- общества с ограниченной ответственностью "Сервис-Скидок" (далее - ООО "Сервис-Скидок"), расположенного по адресу: 432072, г. Ульяновск, 9-й проезд Инженерный, д. 2В, - директора общества <К_> (паспорт), установила:
Ульяновским УФАС России по заявлению гр. <П_> определением от 27.05.2013 по факту распространения рекламного сообщения посредством подвижной радиотелефонной свя-зи без предварительного согласия абонента возбуждено дело N 9789/05-2013 по признакам на-рушения ч.ч. 1, 2 ст. 18 Федерального закона "О рекламе". К участию в деле в качестве лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, привлечено ООО "Сервис-Скидок". Рассмотрение дела назначено на 18.06.2013.
Представитель ООО "Сервис-Скидок" на рассмотрение дела 18.06.2013 не явился, в ма-териалах дела отсутствует документальное подтверждение извещения общества о месте и вре-мени рассмотрения дела. Запрошенные определением от 27.05.2013 о возбуждении дела N 9789/05-2013 о нарушении законодательства о рекламе документы обществом не представле-ны.
Определение от 27.05.2013 направлено ООО "Сервис-Скидок" по юридическому адресу (г. Ульяновск, 9-й проезд Инженерный, д. 2В) заказным письмом с уведомлением N 43206863750396, а также по почтовому адресу общества (г. Ульяновск, 2-й пер. Мира, д. 26) - заказным письмом с уведомлением N 43206863750389. По состоянию на 18.06.2013 указанные заказные письма ООО "Сервис-Скидок" не получены. Впоследствии заказные письма возвращены в Ульяновское УФАС России по истечении срока хранения в отделениях почтовой связи.
Определением от 18.06.2013 срок рассмотрения дела N 9789/05-2013 продлен до 27.07.2013, рассмотрение дела назначено на 22.07.2013. Определение от 18.06.2013 направлено ООО "Сервис-Скидок" по юридическому адресу (г. Ульяновск, 9-й проезд Инженерный, д. 2В) заказным письмом с уведомлением N 43206863753915, а также по почтовому адресу общества (г. Ульяновск, 2-й пер. Мира, д. 26) - заказным письмом с уведомлением N 43206863753922. По состоянию на 22.07.2013 указанные заказные письма ООО "Сервис-Скидок" не получены. Впоследствии заказные письма возвращены в Ульяновское УФАС России по истечении срока хранения в отделениях почтовой связи.
Определением от 22.07.2013 рассмотрение дела N 9789/05-2013 приостановлено до ус-тановления места нахождения лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, - ООО "Сервис-Скидок".
По запросу Ульяновского УФАС России (исх. N 4372-05 от 17.07.2013) Инспекция Фе-деральной налоговой службы по Заволжскому району г. Ульяновска представила выписку из Единого государственного реестра юридических лиц в отношении ООО "Сервис-Скидок", согласно которой общество располагается по адресу: 432072, г. Ульяновск, 9-й проезд Инженерный, д. 2В.
Определением от 12.08.2013 производство по делу N 9789/05-2013 возобновлено. Рас-смотрение дела назначено на 03.09.2013 в 11 часов 30 минут.
В письменных пояснениях ООО "Сервис-Скидок" (вх. N 7633 от 03.09.2013) и 03.09.2013 на заседании Комиссии по ранее рассмотренному делу N 9860/05-2013 директором общества <К_> пояснено, что он является действующим директором ООО "Сервис-Скидок" только по выписке из ЕГРЮЛ. Финансово-хозяйственная деятельность ООО "Сервис-Скидок" не ведется с августа 2012 года, наемных сотрудников, кроме директора, общество не имеет. По адресу: г. Ульяновск, 9-й проезд Инженерный, д. 2В ООО "Сервис-Скидок" уже не располагается. Доводы общества с ограниченной ответственностью "ГрандТелеком" (далее - ООО "ГрандТелеком") о том, что в марте - апреле 2013 года СМС-сообщения отправлялись ООО "Сервис-Скидок", и что в ходе проверки ООО "Сервис-Скидок" был установлен факт наличия ошибки в номере телефона постоянного клиента, являются фальсификацией данных и ложью. После неофициального закрытия фирмы в августе 2012 года был заблокирован за неуплату расчетный счет ООО "Сервис-Скидок" в открытом акционерном обществе "Сбербанк России", а также все ресурсы ООО "Сервис-Скидок", указанные в договоре N 0001080 от 04.06.2013, соответственно уже с сентября 2012 года общество не имело возможности отправлять СМС-сообщения. Экземпляр указанного договора уничтожен за ненадобностью. ООО "Сервис-Скидок" было открыто для проекта "РАДУГА-СКИДОК" (дисконтная система скидок), который не прижился в г. Ульяновске и был закрыт. У общества было всего два клиента - мебельный салон и салон косметики, никаких контрагентов, занимающихся оказанием услуг такси, никогда не было. С 29.01.2013 <К_> официально трудоустроен в общество с ограниченной ответственностью "РСП-М Трейдинг" и не мог отправлять СМС-сообщения, поскольку занят своей работой, не касающейся рекламной деятельности
Исследовав материалы дела N 9789/05-2013, Комиссия приходит к выводу о необходи-мости признать рекламу услуг такси, распространенную по сетям подвижной радиотелефонной связи без предварительного согласия абонента +7-***-***-**-**, ненадлежащей. При этом Комиссия исходит из следующего.
В Ульяновское УФАС России поступило обращение гр. <П_> (вх. N 105/ог от 25.03.2013), который не дал письменного согласия на распространение своих персональных данных, о нарушении законодательства о рекламе. В обращении указано, что заявителю без его согласия на номер мобильного телефона +7-***-***-**-** 11.03.2013 в 16:54 от абонента "NewTaxi" поступило сообщение следующего содержания: "НОВОЕ ТАКСИ! Любая поездка ВСЕГО 150 рублей по городу! т. 790900".
В соответствии с п.п. 1, 2 и 3 ст. 3 Федерального закона "О рекламе" реклама - инфор-мация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама; товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
Следовательно, информация, направленная неопределенному кругу лиц через СМС-сообщения и получаемая абонентами посредством подвижной радиотелефонной связи, являет-ся рекламой.
Ульяновским УФАС России в адрес оператора сотовой связи заявителя - Ульяновского регионального отделения Поволжского филиала открытого акционерного общества "Мега-Фон" (далее - ОАО "МегаФон") - направлен запрос (исх. N 1822-05 от 05.04.2013) о предос-тавлении сведений относительно абонента телефонного номера, с которого отправлено выше-упомянутое рекламное сообщение, а также копий договоров на распространение указанной рекламы. Согласно ответу Ульяновского регионального отделения Поволжского филиала ОАО "МегаФон" (исх. N 5/7-06-СЕО-Исх-00202/13 от 24.04.2013, вх. N 3473 от 25.04.2013) на телефонный номер заявителя поступило СМС-сообщение с телефонного номера +7-902-370-85-81, который выделен открытому акционерному обществу "СРЕДНЕВОЛЖСКАЯ МЕЖРЕ-ГИОНАЛЬНАЯ АССОЦИАЦИЯ РАДИОТЕЛЕКОММУНИКАЦИОННЫХ СИСТЕМ" (далее - ОАО "СМАРТС").
Ульяновским УФАС России в адрес ОАО "СМАРТС" направлен запрос (исх. N 2597-05 от 07.05.2013) о предоставлении сведений относительно абонента телефонного номера, с которого отправлено вышеупомянутое рекламное сообщение, а также копию договора на распространение указанного рекламного сообщения. Согласно ответу ОАО "СМАРТС" (исх. N 1-1295 от 13.05.2013, вх. N 4003 от 14.05.2013) 11.03.2013 в 16 час. 54 мин. на телефонный номер заявителя поступило СМС-сообщение ("НОВОЕ ТАКСИ! Любая поездка ВСЕГО 150 рублей по городу! т. 790900"), отправленное ООО "ГрандТелеком", расположенным по адресу: 107031, г. Москва, ул. Рождественка, д. 5/7, стр. 2, пом. 5, каб. 18. В рамках договора N 01-02-130 от 01.02.2013, заключенного указанным обществом с ОАО "СМАРТС", последнее организовывает партнеру доступ к оборудованию СМС-центра по smpp-протоколу. Далее информационную СМС-рассылку осуществляет ООО "ГрандТелеком" с помощью своего программного комплекса по собственной абонентской базе, все адресаты которой на основании п. 3.2.2 договора должны дать согласие на получение информационных СМС-сообщений. Также согласно п. 5.4 договора ОАО "СМАРТС" не является создателем (изготовителем) и распространителем СМС-сообщений, начиная с момента подготовки текста, его редактирования и заканчивая отправкой абонентам. Все поступившие от абонентов заявления на отказ от получения информационных СМС-сообщений, перенаправляются ООО "ГрандТелеком" с требованием о прекращении распространения сообщений на их номера, в противном случае на основании п. 5.7 договора ОАО "СМАРТС" имеет право приостановить предоставление услуг.
Ульяновским УФАС России в адрес ООО "ГрандТелеком" направлен запрос (исх. N 2777-05 от 15.05.2013) о представлении сведений относительно абонента телефонного номера, с которого отправлено вышеупомянутое рекламное сообщение, а также копии договора на распространение указанного сообщения. Согласно ответу ООО "ГрандТелеком" (исх. N 13/211 от 22.05.2013, вх. N 4537 от 24.05.2013) общество предоставляет исключительно техническую возможность формирования СМС-сообщений со своего сайта с использованием сети Интернет, при этом не обладает возможностью анализировать тексты. Рассылка СМС-сообщений осуществляется оператором связи. Вышеуказанный он-лайн сервис СМС-сообщений ООО "ГрандТелеком" предоставляет различным физическим и юридическим лицам за плату. На основании договора N 0001080 от 04.06.2012 (стороной по дог
