Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан от 6 ноября 2013 г. N Р-173-13 (ключевые темы: антимонопольный орган - рекламораспространитель - Закон о рекламе - рекламный характер - возмездное оказание услуг)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан
от 6 ноября 2013 г. N Р-173-13

Комиссия Башкортостанского УФАС России по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в составе:

<>

Рассмотрев материалы дела N Р-173-13, возбужденного по обращению заявителя (срок рассмотрения обращения продлён)(вх.N10004 от 15.07.2013 г.), а именно рекламу, приходящую на номер телефона <> посредством СMС - сообщения от абонента "НuНа", рекламораспространитель - ООО "СофтПрофи" (РБ, г.Уфа, ул.Достоевского, д.139/1, оф.3), установила:

В управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан поступило обращение заявителя (вх.N10004 от 15.07.2013 г.) по вопросу распространения рекламы, приходящей на номер телефона 8-927-348-46-66, посредством смс-сообщения рекламного характера следующего содержания:

- "Солнце, воздух, речка, пляж- у нас дешевый километраж! Такси 2935100" от 03.07.2013 г. от абонента "НuНа", рекламораспространитель- ООО "СофтПрофи" (РБ, г.Уфа, ул.Достоевского, д.139/1, оф.3). Данная реклама имеет признаки нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" в части того, что:

- распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

В данном случае, согласно представленной информации, обладатель номера <> согласия на получение рекламных сообщений не давал.

В соответствии со статьей 38 Федерального закона "О рекламе" ответственность за нарушение требований, установленных части 1 статьи 18 указанного закона несет рекламораспространитель.

24.10.2013 г. в Башкортостанское УФАС России от представителя по доверенности (N51 от 24.09.2013 г.) от ООО "Софт Профи" <> поступили копии документов (вх.N15160 от 24.10.2013 г.), а именно: письмо ООО "Билдинг" от 16.10.2013 г.; детализация отправки смс-сообщения; регистрационная карта организации "Такси West"; список блокировки отправок- Черный список; договор NДУ 101212/01 возмездного оказания услуг от 10.12.2012 г.; платежное поручение N463 от 07.03.2013 г.

Так же от ООО "Софт Профи" поступили письменные объяснения (вх.N15160 от 24.10.2013 г.) о том, что: "_через программное приложение ООО "СофтПрофи" на телефон заявителя <> проходило сообщение: 03.07.2013 г. в 17 ч. 36 мин. с подписью "НuНа" и текстом "Солнце, воздух, речка, пляж - у нас дешевый километраж! Такси 2935100", заказчик: LoginID: 681/west4. ООО "Софт Профи" как Исполнитель предоставило услугу "Доступ к программному приложению" на основании договора: Заказчик- LoginID: 681/west4 NДУ101212/01 от 10.12.2012 г. ООО "Билдниг" (614111, г.Пермь, ул.Солдатова, д.44, оф.12). Услуга заключается в предоставлении за плату доступа к программному приложению, обеспечивающему формирование, доставку и подтверждение о доставке смс-сообщений по сети оператора. Сама ООО "СофтПрофи" не является создателем (изготовителем) и распространителем смс-сообщений, никаких рассылок не производит, начиная с момента подготовки текста, его редактирования и заканчивая отправкой абонентам_".

Комиссией принято решение о привлечении ООО "Билдинг" (614111, г.Пермь, ул.Солдатова, д.44, оф.12) к рассмотрению данного дела в качестве заинтересованного лица. Принято решение рассмотрение дела NР-173-13 отложить для получения объективной и полной информации на другую дату.

06.11.2013 г. представитель ООО "Софт Профи" (г.Уфа, ул.Достоевского, д.139/1, оф.3), на рассмотрение данного дела не явился. Почтовое уведомление о надлежащем извещении ООО "Софт Профи" (г.Уфа, ул.Достоевского, д.139/1, оф.3) о времени и месте рассмотрения данного дела в управление поступило с отметкой вручено 01.11.2013 г.

06.11.2013 г. в Башкортостанское УФАС России от ООО "Билдинг" поступили копии документов (вх.N15829 от 06.11.2013 г.), а именно: сраницы устава ООО "Билдинг"; свидетельство о государственной регистрации юридического лица от 20.04.2007 г.; свидетельство о постановке на учет Российской организации в налоговом органе по месту нахождения на территории Российской Федерации от 20.04.2007 г.; приказ N1 от 20.04.2007 г.

Так же от ООО "Билдинг" поступили письменные объяснения (исх.N154 от 29.10.2013 г.) (вх.N15829 от 06.11.2013 г.) (вх.N15510 от 30.10.2013 г.) о том, что ООО "Билдинг" было проведено служебное расследование, в результате чего была выявлена опечатка оператора. По отношению к сотруднику были приняты организационные меры, а также приняты меры по усилению контроля над обработкой данных. ООО "Билдинг" приносит извинения абоненту с телефонным номером <> ошибочно получившему смс-сообщение. На рассмотрение дела NР-173-13, назначенного на 06.11.2013 г. в 16 ч. 00 мин. по адресу: г.Уфа, ул.Пушкина, 95, к.523, ООО "Билдинг" явиться не имеет возможности по причине отсутствия филиалов и обособленных подразделений в г.Уфе, ООО "Билдинг" находится по адресу: г.Пермь, ул.Солдатова, д.44, оф.12.

06.11.2013 г. Комиссией Башкортостанского УФАС России установлено, что согласно представленных документов, правильное наименование лица, в отношении которого возбуждено дело NР-173-13, рекламораспространителем является ООО "Билдинг", таким образом, Комиссией принято решение заменить лицо, с ООО "Софт Профи" на ООО "Билдинг" (614111, г.Пермь, ул.Солдатова, д.44, оф.12).

Анализ представленных материалов дела NР-173-13 показал, что согласно представленных документов (вх.N15160 от 24.10.2013 г.), а именно: договора NДУ 101212/01 возмездного оказания услуг от 10.12.2012 г. между ООО "Билдинг" (Заказчик) и ООО "Софт Профи" (Исполнитель) предметом которого является то, что ООО "Софт Профи" предоставляет за плату ООО "Билдинг" услуги по предоставлению доступа к программному приложению, обеспечивающему формирование, доставку и подтверждение о доставке коротких и длинных смс-сообщений по сети оператора связи (платежное поручение N463 от 07.03.2013 г. плательщик ООО "Билдинг"); детализации и регистрационной карты организации "Такси и West" рекламораспространителем данной рекламы является ООО "Билдинг". Так же, согласно представленных объяснений от ООО "Билдинг" (вх.N15829 от 06.11.2013 г.) ООО "Билдинг" было проведено служебное расследование, в результате чего была выявлена опечатка оператора. По отношению к сотруднику были приняты организационные меры, а также приняты меры по усилению контроля над обработкой данных. ООО "Билдинг" приносит извинения абоненту с телефонным номером <> ошибочно получившему смс-сообщение.

В ходе рассмотрения дела NР-173-13 ООО "Билдинг" не представлены письменные доказательства (документы), свидетельствующие о наличии согласия абонента <> на номер которого поступала реклама путем sms-сообщений от ООО "Билдинг".

Таким образом, Комиссией Башкортостанского УФАС России установлено, что реклама приходящая на номер телефона <> посредством смс-сообщения рекламного характера следующего содержания:

- "Солнце, воздух, речка, пляж- у нас дешевый километраж! Такси 2935100" от 03.07.2013 г. от абонента "НuНа", рекламораспространитель- ООО "Билдинг" (614111, г.Пермь, ул.Солдатова, д.44, оф.12), размещена с нарушением часть 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" в части того, что:

- распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

В данном случае, согласно представленной информации, обладатель номера <> согласия на получение рекламных сообщений не давал.

В соответствии со статьей 38 Федерального закона "О рекламе" ответственность за нарушение требований, установленных части 1 статьи 18 указанного закона несет рекламораспространитель.

Согласно информации, представленной ООО "Софт Профи" (вх.N15160 от 24.10.2013 г.), а именно скрин-шота списка блокировки отправок- Черный список номер абонента <> включен в черный список, о запрете смс-рассылки на номер абонента <> Таким образом, Комиссией принято решение предписание о прекращении нарушения - не выдавать, в связи с нецелесообразностью, так как в данное время нарушения устранены.

Резолютивная часть решения оглашена на заседании Комиссии Башкортостанского УФАС России 06.11.2013 г.

Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с п.п. 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия, решила:

1. Заменить лицо, в рекламе которой имеют место признаки нарушения законодательства о рекламе с ООО "Софт Профи" на ООО "Билдинг" (614111, г.Пермь, ул.Солдатова, д.44, оф.12).

2. Признать ненадлежащей рекламу, приходящею на номер телефона <> посредством смс-сообщения рекламного характера следующего содержания:

- "Солнце, воздух, речка, пляж- у нас дешевый километраж! Такси 2935100" от 03.07.2013 г. от абонента "НuНа", рекламораспространитель- ООО "Билдинг" (614111, г.Пермь, ул.Солдатова, д.44, оф.12), так как она нарушает часть 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе"

3. В соответствии с п.47 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, в связи с тем, что данное нарушение устранено согласно информации, представленной ООО "Софт Профи" (вх.N15160 от 24.10.2013 г.), а именно скрин-шота списка блокировки отправок- Черный список номер абонента <> включен в черный список, о запрете смс-рассылки на номер абонента <> таким образом, предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе - не выдавать.

4. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Башкортостанского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст. 14.3.КоАП РФ.

Решение изготовлено в полном объеме 11.11.2013 г. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

<>