Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области от 14 ноября 2008 г. N 02-11/41-08 (ключевые темы: антимонопольный орган - ОКП - недобросовестная конкуренция - нарушение законодательства о рекламе - медицинский техник)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области
от 14 ноября 2008 г. N 02-11/41-08

Комиссия Томского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе: председатель Комиссии: В.И. Шевченко, руководитель управления, члены Комиссии: Е.П. Фоминых, начальник отдела контроля рекламы, недобросовестной конкуренции и адвокатирования; Ю.А. Квасникова, специалист 1 разряда отдела контроля рекламы, недобросовестной конкуренции и адвокатирования;

рассмотрев дело N02-11/41-08, возбужденное по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения в рекламно-информационном издании "СуперМаркет 33 желания" N31 за сентябрь 2008 г. рекламы услуг центра красоты и здоровья "Азорель" (рекламодатель ООО "Далос", юридический адрес - 634040, г.Томск, ул. Лазарева, 3), содержащей признаки нарушения части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе",

в присутствии представителей лиц, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе - законного представителя ООО "Далос" Дранишниковой Галины Петровны, действующей на основании приказа N1 от 05 декабря 2005 г. и представителя ООО "Журнал" Покидюк Елены Петровныпо доверенности N11 от 03 ноября 2008 г. установила:

При осуществлении контроля за соблюдением законодательства о рекламе в рекламно-информационном издании "СуперМаркет 33 желания" N31 за сентябрь 2008 г. (издатель ООО "Журнал") обнаружены признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, которые выразились в следующем:

На странице N19 названного выше издания размещена реклама центра красоты и здоровья "Азорель" следующего содержания: "Центр красоты и здоровья АЗОРЕЛЬ Приглашаем: косметический кабинет, парикмахерские услуги, ногтевая студия, фито-процедуры (инфракрасная кабина, кедровая бочка, пантовая сауна), кровати "Нуга Бест", солярий. Гостиничные комплексы.".

Кровать-массажер "НУГА БЕСТ" является медицинской техникой.

Согласно части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" реклама медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к ее применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалиста. Причем, такому предупреждению должно быть отведено не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).

На заседании Комиссии Томского УФАС России законный представитель ООО "Далос" признала, что рассматриваемая реклама не соответствует закону, но при этом отметила, что она не знала и не могла знать, что кровать "Нуга Бест" является медтехникой, поскольку об этом при покупке кровати "Нуга Бест" продавцом ей не было сообщено. В документах, прилагаемых к кровати-массажеру о данном факте также ничего не говорилось. При оказании услуг клиентам центра красоты "Азорель" сотрудники центра уведомляют о наличии противопоказаний к применению кровати-массажера.

На заседании Комиссии Томского УФАС России представитель ООО "Журнал" признала, что в рассматриваемой рекламе имеет место нарушение Федерального закона "О рекламе" и подчеркнула, что сотрудники редакции также как и рекламодатель не знали, что кровать "Нуга Бест" является медицинской техникой.

Комиссия Томского УФАС России, изучив материалы дела, заслушав представителей сторон, установила следующее.

Рассматриваемая публикация подпадает под определение понятия рекламы, указанное в пункте 1 статьи 3 Федерального закона "О рекламе", согласно которому реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечения внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Реклама содержит объекты рекламирования: медицинская техника "Нуга Бест". Персональный низкочастотный комбинированный тепловой стимулятор "НУГА БЕСТ" является медицинской техникой, поскольку имеет сертификат соответствия NРОСС KR.МЕ20 А02274 на продукцию "Массажер-стимулятор термотерапевтический персональный NM-5000" код 005 (ОКП): 94 4410. В соответствии с "Общероссийским классификатором продукции", утвержденным постановлением Госстандарта РФ от 30.12.1993 N301, код продукции, на которую выдан соответствующий сертификат соответствует:

94 0000 6 МЕДИЦИНСКАЯ ТЕХНИКА

94 4000 7 Приборы и аппараты медицинские

94 4410 6 Приборы и аппараты для электролечения

низкочастотные.

Согласно имеющимся материалам дела использование кровати-массажера "НУГА БЕСТ" имеет ряд противопоказаний, а именно: острые лихорадочные состояния, наличие повышенной температуры тела, острый воспалительный процесс любой локализации, недостаточность кровообращения третьей степени, острый инфаркт миокарда, кровотечение и наклонность к ним, состояние после кровопотери, аневризмы сосудов аорты, сердца, заболевания вегетативной нервной системы в период обострения, активная фаза туберкулеза, беременность на поздних сроках или угроза выкидыша, поражение позвонков и межпозвоночных дисков (сроком менее одного года).

Анализ материалов дела позволил Комиссии определить в качестве рекламодателя, т.е. изготовителя или продавца товара либо иного определившего объект рекламирования и (или) содержание рекламы лица (пункт 5 статьи 3 ФЗ "О рекламе") - ООО "Далос"; в качестве рекламораспространителя, т.е. лица, осуществляющего распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункт 7 статьи 3 ФЗ "О рекламе") - ООО "Журнал", что подтверждается договором б/н (далее - Договор) о возмездном оказании рекламно-информационных услуг от 06 сентября 2008 г. между ООО "Далос" и ООО "Журнал", счетом N200 от 10 сентября 2008 г., платежным поручением от 18 сентября 2008 г., счетом-фактурой 00000245 от 24 сентября 2008 г., платежным поручением N152 от 01 октября 2008 г.

Кровать-массажер "Нуга Бест" приобретена ООО "Далос" 28 февраля 2007 г. по адресу г. Томск, ул. Герцена, 45 у общества с ограниченной ответственность "Здоровье, счастье, красота", что подтверждается копией гарантийного талона.

Со слов директора ООО "Далос" при покупке кровати-массажера "Нуга Бест" продавцом ей был предоставлено руководство к эксплуатации персонального низкочастотного комбинированного теплового стимулятора кровати-массажера "HUGA BEST". На стр.15 указанного руководства в разделе "Как обращаться с изделием. Предосторожности" в подпункте "е" пункта 2 (меры предосторожности в использовании) указанного раздела следующее предупреждение: "Если у вас серьезная опухоль, раны, кожные заболевания, физическая слабость, беременность, проконсультируйтесь со специалистом, прежде чем покупать и использовать изделие".

Печатное издание "СуперМаркет 33 желания" согласно свидетельству о регистрации средства массовой информации (ПИNФС 12-0271 от 23 марта 2005 г.) зарегистрировано Управлением Федеральной службы по надзору в сфере массовых коммуникаций и охране культурное наследие по Сибирскому федеральному округу как рекламное издание с содержание рекламы более 40%.

Комиссия Томского УФАС России установила, что рассматриваемая реклама услуг общества с ограниченной ответственностью "Далос" нарушает часть 7 статьи 24 ФЗ "О рекламе" и согласно пункту 4 статьи 3 ФЗ "О рекламе" является ненадлежащей.

Согласно части 6 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушения части 7 статьи 24 несет рекламодатель.

Согласно части 7 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение части 7 статьи 24 указанного закона несет рекламораспространитель.

Руководствуясь частью 1 статьи 33 и пунктом 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе", и в соответствии с пунктами 37-43 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия решила:

Признать ненадлежащей рекламу общества с ограниченной ответственностью "Далос" (юридический адрес: 634040, г.Томск, ул. Лазарева, 3) следующего содержания: "Центр красоты и здоровья АЗОРЕЛЬ Приглашаем: косметический кабинет, парикмахерские услуги, ногтевая студия, фито-процедуры (инфракрасная кабина, кедровая бочка, пантовая сауна), кровати "Нуга Бест", солярий. Гостиничные комплексы.", поскольку указанная реклама нарушает часть 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 г. N38-ФЗ "О рекламе".

Выдавать предписание ООО "Далос" о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Не выдавать ООО "Журнал" предписание об устранении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, в связи с устранение нарушения до рассмотрения дела.

Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Томского УФАС России для возбуждения дел об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении ООО "Далос" и ООО "Журнал".

Решение изготовлено в полном объеме 28 ноября 2008 г. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председатель комиссии В.И. Шевченко

Члены комиссии:

Е.П. Фоминых

Ю.А. Квасников