Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области (опубликовано 25 марта 2010 г.) (ключевые темы: медицинские услуги - медицинский техник - нарушение законодательства о рекламе - специалист - защита конкуренции)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области
(опубликовано 25 марта 2010 г.)

Резолютивная часть решения объявлена 25 марта 2010 года.

Решение в полном объеме изготовлено 8 апреля 2010 года.

Комиссия Управления ФАС по Волгоградской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

председатель Комиссии, заместитель руководителя Управления,

член Комиссии, заместитель начальника отдела защиты конкуренции и контроля за рекламой,

член Комиссии, старший государственный инспектор отдела защиты конкуренции и контроля за рекламой,

рассмотрев дело N 10-03-24-02/77-ВО, возбужденное по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения на первой полосе газеты "Регион.Ру" N 35 от 7.12.2009 г., N 36 от 14.12.2009 г. рекламы медицинского центра "Славинский и К", содержащей признаки нарушения части 7 статьи 24 ФЗ "О рекламе" N 38-ФЗ от 13.03.2006 г.,

в присутствии представителей лиц, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе:

- от ООО "Славинский и К" (400002, г. Волгоград, ул. Казахская, 1/5), директора,

- от ООО "Волгоградское Агентство Информационных Технологий" (400057, г. Волгоград, пер. Ачинский, 3), - генерального директора (Протокол от 15.07.2009 г. N 5 Общего собрания учредителей о назначении на должность), установила:

2 марта 2010 года Председателем Комиссии Управления ФАС по Волгоградской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе, А.Д. Чупахиной, по собственной инициативе возбуждено дело N 10-03-24-02/77-ВО по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения в газете "Регион.Ру" N 35 от 7.12.2009 г., N 36 от 14.12.2009 г. на первой полосе рекламы: "Медицинский центр "Славинский и К". Лечение позвоночника, суставов, головных болей, СВД. Лечение хронический заболеваний, бронхиальной астмы, аллергии, гастритов, полиартритов, дизбактериоза без лекарств. Антицеллюлитная программа: вакуумный массаж, озонотерапия, миостимуляция, липолиз. Имеются противопоказания. Консультация специалистов БЕСПЛАТНО. Тел.: 41-01-71, 8-909-394-17-60. Время работы: 10:00-17:00. Выходной - воскресенье. Лиц. N 34-01-000825 от 27.12.2007 г. выдана ФС по надзору в сфере здравоохранения и социального развития", содержащей признаки нарушения части 7 статьи 24 ФЗ "О рекламе" N 38-ФЗ от 13.03.2006 г., а именно: в нарушение требований рекламного законодательства в рассматриваемой рекламе предупреждению о наличии противопоказаний к применению и использованию медицинских услуг и методов лечения, необходимости получения консультации специалистов отведено менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).

Директор ООО "Славинский и К" пояснил, что Общество согласно с фактом нарушения законодательства о рекламе, поскольку информация о наличии противопоказаний и необходимости консультации со специалистом действительно составляет менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства). При этом, перед оказанием стоматологических услуг специалисты клиники консультируют пациентов о возможных противопоказаниях. При размещении рекламного материала Общество целиком полагалось на профессионализм рекламораспространителя, который разрабатывал макет рекламы и являлся его рекламопроизводителем.

Согласно объяснениям представителя ООО "Волгоградское Агентство Информационных Технологий" по факту возбуждения дела по признакам нарушения законодательства о рекламе, при изготовлении рекламного макета под предупреждение о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалиста был отведен специальный блок, площадь которого составляет более пяти процентов рекламной площади (рекламного пространства). Однако при внесении данного предупреждения в предусмотренное место его площадь составила менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства). Нарушение рекламного законодательства являлось непреднамеренным в силу недостаточного изучения требований, предъявляемых ч. 7 ст. 24 ФЗ "О рекламе".

Изучив имеющиеся материалы дела, выслушав объяснения представителей лиц, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе, Комиссия пришла к следующим выводам:

Старшим государственным инспектором отдела защиты конкуренции и контроля за рекламой Управления ФАС по Волгоградской области Хилимовым С.А. в рамках осуществления государственного контроля за соблюдением рекламного законодательства была проведена проверка рекламы, размещенной в печатном издании "Регион.Ру" N 35 от 7.12.2009 г., N 36 от 14.12.2009 г.

По результатам проверки установлено, что на первой полосе газеты размещена следующая информация: "Медицинский центр "Славинский и К". Лечение позвоночника, суставов, головных болей, СВД. Лечение хронический заболеваний, бронхиальной астмы, аллергии, гастритов, полиартритов, дизбактериоза без лекарств. Антицеллюлитная программа: вакуумный массаж, озонотерапия, миостимуляция, липолиз. Имеются противопоказания. Консультация специалистов БЕСПЛАТНО. Тел.: 41-01-71, 8-909-394-17-60. Время работы: 10:00-17:00. Выходной - воскресенье. Лиц. N 34-01-000825 от 27.12.2007 г. выдана ФС по надзору в сфере здравоохранения и социального развития".

В соответствии со статьей 3 ФЗ "О рекламе" N 38-ФЗ от 13.03.2006 г. реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;

ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации;

рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо;

рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств;

объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама;

товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот;

потребители рекламы - лица, на привлечение внимания которых к объекту рекламирования направлена реклама.

Рассматриваемая информация содержит все квалифицирующие признаки рекламы, поскольку она адресована неопределенному кругу лиц, направлена на привлечение внимания к объектам рекламирования (медицинскому центру "Славинский и К", а также медицинским услугам, оказываемым учреждением), формирование или поддержание интереса к ним и их продвижение на рынке.

Рекламодателем обозначенной рекламы является ООО "Славинский и К" (400002, г. Волгоград, ул. Казахская, 1/5), рекламораспространителем - ООО "Волгоградское Агентство Информационных Технологий (400057, г. Волгоград, пер. Ачинский, 3). Данная реклама размещалась в печатном издании "Регион.Ру" на основании договора N 7/038 от 3.12.2009 г.

Федеральной службой по надзору в сфере здравоохранения и социального развития 28.07.2008 г. выдана лицензия N 34-01-000825 от 27.12.2007 г. на осуществление медицинской деятельности при осуществлении доврачебной медицинской помощи по: медицинскому массажу, сестринскому делу; при осуществлении амбулаторно-поликлинической медицинской помощи, в том числе при осуществлении специализированной медицинской помощи по: косметологии (терапевтической), мануальной терапии, физиотерапии (озонотерапии).

ГОСТ Р 50646-94 "Услуги населению. Термины и определения" определяет услугу как результат непосредственного взаимодействия исполнителя и потребителя, а также собственной деятельности исполнителя по удовлетворению потребности потребителя. Медицинская услуга в разделе 2 указанного ГОСТа отнесена к категории социально-культурных услуг. Медицинская услуга обеспечивает поддержание и восстановление здоровья, нормальную жизнедеятельность организма.

Подпунктом 96 пункта 1 статьи 17 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" N 128-ФЗ от 8.08.2001 г. к лицензируемым видам деятельности отнесена медицинская деятельность.

В силу подпункта 4 пункта 2 статьи 17 Федерального закона о лицензировании перечень работ и услуг в рамках медицинской деятельности устанавливается Положением о лицензировании медицинской деятельности.

Постановлением Госстандарта России от 12.03.1996 г. N 164 ГОСТ 30395-95 введен в действие в качестве Государственного стандарта Российской Федерации с момента принятия указанного постановления и признан имеющим одинаковую силу с ГОСТ Р 50646-94 на территории Российской Федерации.

Согласно Общероссийскому классификатору услуг населения ОК 002-93 (ОКУН), утвержденному Постановлением Госстандарта Российской Федерации от 28.06.1993 г. N 163 к медицинским услугам относятся проведение диагностических процедур, консультации и лечение врачами-специалистами, постановка диагноза, проведение диагностических процедур.

В соответствии с Отраслевым классификатором "Простые медицинские услуги" 91500.09.0001-2001 (утв. Приказом Минздрава РФ от 10 апреля 2001 года N 113) вакуумный массаж кожи отнесен к простым медицинским услугам.

ФЗ "О рекламе" предусматривает ряд требований по включению в рекламу различных предупреждений, в том числе при рекламировании медицинских услуг.

В соответствии с ч. 7 ст. 24 ФЗ "О рекламе" реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).

Таким образом, в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники, распространяемой в периодических печатных изданиях, в том числе в газете "Регион.Ру", предупреждению о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов должно быть отведено не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства), которая определяется как произведение ширины и высоты составляющих слов данного предупреждения.

При этом, в спорной рекламе предупреждение о наличии противопоказаний к применению и использованию рекламируемых медицинских услуг и методов лечения, необходимости получения консультации специалистов, исходя из текста рекламы, сопровождается также информацией о том, что консультации специалистов оказываются в медицинском центре "Славинский и К" "бесплатно", что того не требует законодатель. Кроме того, получить консультацию о медицинских услугах и методах лечения потребитель рекламы может и у иных специалистов, в других медицинских учреждениях на свой выбор, а не только в медицинском центре "Славинский и К".

Статья 1 ФЗ "О рекламе" N 38-ФЗ от 13.03.2006 г. среди одной из целей настоящего Федерального закона закрепляет реализацию прав потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы. Необходимость указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники предупредительной надписи о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов связана с тем, что оказание медицинских услуг и методов лечения, применение медицинской техники, использование лекарственных средств связано со здоровьем и жизнью граждан.

Общая рекламная площадь (рекламное пространство) рассматриваемой рекламы составляет 51,2 см? (12,8 см * 4 см), а площадь предупреждения о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов - 1,16 см? (2,9 см * 0,4 см).

Таким образом, в нарушение требований рекламного законодательства в рассматриваемой рекламе предупреждению о наличии противопоказаний к применению и использованию медицинских услуг (вакуумный массаж) и методов лечения (озонотерапия, миостимуляция), необходимости получения консультации специалистов отведено менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства), а именно - 2,27% рекламной площади (рекламного пространства).

Следует также отметить, что площадь слова "бесплатно" составляет также 2,27% рекламной площади (рекламного пространства), что может свидетельствовать о том, что внимание потребителей спорной рекламы акцентируется не на информировании их о наличии противопоказаний к применению и использованию рекламируемых медицинских услуг и методов лечения, необходимости получения консультации специалистов, а на то, что консультации специалистов можно получить в медицинском центре "Славинский и К" "бесплатно".

ФЗ "О рекламе" предусматривает ряд различных требований по включению в рекламу различных предупреждений при рекламировании определенных товаров (услуг) - пива, алкогольной продукции, табака, табачных изделий, а также и лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники, поскольку данные товары (услуги) являются специфическими и связаны с жизнью и здоровьем граждан. При этом, рекламное законодательство предусматривает указывать предупредительную надпись непосредственно в тексте рекламного сообщения.

Цель данного предупреждения, в частности при рекламировании лекарственных средств, медицинских услуг (методов лечения), медицинской техники - довести до потребителей рекламы информацию о том, что рекламируемые лекарственные средства, медицинские услуги (методы лечения), медицинская техника имеют противопоказания, что при их применении и использовании необходимо ознакомиться с инструкцией по применению или получить консультацию специалистов.

При этом, указание в рекламе предупредительной надписи о необходимости получения консультации специалиста означает, что получить консультацию о рекламируемых лекарственных средствах, медицинских услугах (методов лечения), медицинской техники потребитель рекламы может у любого специалиста, любого медицинского учреждения, а не только у специалиста рекламируемого медицинского учреждения, оказывающего медицинские услуги.

Тот факт, что перед оказанием медицинских услуг, специалисты медицинского учреждения консультируют пациентов о возможных противопоказаниях, не освобождает от обязанности при рекламировании медицинских услуг среди неопределенного круга лиц сопровождать их в рекламе предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов и отводить данному предупреждению не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).

Поскольку распространенная реклама направлена на формирование у потребителя желания воспользоваться услугами, то существенной является не только информация привлекательная для потребителя, но и информация способная обмануть ожидания, сформированные такой рекламой. Отсутствие информации с предупреждением потребителей рекламы о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов может привести к неблагоприятных последствиям.

В соответствии со ст. 38 ФЗ "О рекламе" рекламодатель и рекламораспространитель несут ответственность за нарушение требований, установленных частью 7 статьи 24 настоящего Федерального закона.

Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 17.08.2006 г. N 508, Комиссия решила:

1. Признать ненадлежащей рекламу: "Медицинский центр "Славинский и К". Лечение позвоночника, суставов, головных болей, СВД. Лечение хронический заболеваний, бронхиальной астмы, аллергии, гастритов, полиартритов, дизбактериоза без лекарств. Антицеллюлитная программа: вакуумный массаж, озонотерапия, миостимуляция, липолиз. Имеются противопоказания. Консультация специалистов БЕСПЛАТНО. Тел.: 41-01-71, 8-909-394-17-60. Время работы: 10:00-17:00. Выходной - воскресенье. Лиц. N 34-01-000825 от 27.12.2007 г. выдана ФС по надзору в сфере здравоохранения и социального развития", размещенную на первой полосе газеты "Регион.Ру" N 35 от 7.12.2009 г., N 36 от 14.12.2009 г., поскольку в ней нарушены требования части 7 статьи 24 ФЗ "О рекламе" N 38-ФЗ от 13.03.2006 г.

2. Выдать ООО "Славинский и К" (400002, г. Волгоград, ул. Казахская, 1/5) предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.

3. Выдать ООО "Волгоградское Агентство Информационных Технологий" (400057, г. Волгоград, пер. Ачинский, 3) предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.

4. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Управления для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.3 КоАП РФ.

ПРЕДПИСАНИЕ

О ПРЕКРАЩЕНИИ НАРУШЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О РЕКЛАМЕ

по делу N 10-03-24-02/77-ВО

25 марта 2010 года г. Волгоград

Комиссия Управления ФАС по Волгоградской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

председатель Комиссии, заместитель руководителя Управления,

член Комиссии, заместитель начальника отдела защиты конкуренции и контроля за рекламой,

член Комиссии, старший государственный инспектор отдела защиты конкуренции и контроля за рекламой,

на основании своего решения от 25 марта 2010 года по делу N 10-03-24-02/77-ВО о признании ненадлежащей рекламу: "Медицинский центр "Славинский и К". Лечение позвоночника, суставов, головных болей, СВД. Лечение хронический заболеваний, бронхиальной астмы, аллергии, гастритов, полиартритов, дизбактериоза без лекарств. Антицеллюлитная программа: вакуумный массаж, озонотерапия, миостимуляция, липолиз. Имеются противопоказания. Консультация специалистов БЕСПЛАТНО. Тел.: 41-01-71, 8-909-394-17-60. Время работы: 10:00-17:00. Выходной - воскресенье. Лиц. N 34-01-000825 от 27.12.2007 г. выдана ФС по надзору в сфере здравоохранения и социального развития", размещенную на первой полосе газеты "Регион.Ру" N 35 от 7.12.2009 г., N 36 от 14.12.2009 г., поскольку в ней нарушены требования части 7 статьи 24 ФЗ "О рекламе" N 38-ФЗ от 13.03.2006 г.,

и в соответствии с пунктом 2 части 2 статьи 33, частями 1, 6 статьи 36 Федерального закона "О рекламе", пунктами 44, 46 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 17.08.2006 г. N 508, предписывает:

1. ООО "Славинский и К" (400002, г. Волгоград, ул. Казахская, 1/5) в течение 7 (семи) дней с момента получения настоящего предписания прекратить нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе - части 7 статьи 24 ФЗ "О рекламе", а именно: при размещении в газете "Регион.Ру" рекламы медицинских услуг, оказываемых медицинским центром "Славинский и К", сопровождать ее предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов, и отводить данному предупреждению не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).

2. ООО "Славинский и К" (400002, г. Волгоград, ул. Казахская, 1/5) представить в Управление ФАС по Волгоградской области письменные доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания в срок до 30 апреля 2010 года.

В случае невыполнения в установленный срок предписания антимонопольного органа ФАС России (территориальный орган ФАС России) вправе в соответствии со статьей 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях наложить на должностных лиц штраф в размере от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд Волгоградской области в течение трех месяцев со дня вынесения предписания в порядке, предусмотренном статьёй 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.