Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Удмуртия от 9 июля 2010 г. (ключевые темы: агентский договор - реклама пива - антимонопольный орган - размещение наружной рекламы - нарушение законодательства о рекламе)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Удмуртия
от 9 июля 2010 г.

резолютивная часть оглашена 29 июня 2010 г.

изготовлено в полном объёме 09 июля 2010

г. Ижевск

Постоянно действующая Комиссия Удмуртского УФАС России по рассмотрению дел, возбуждённых по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,

в составе:

председатель Комиссии:

члены Комиссии:

рассмотрев дело N СЮ04-03/2010-85Р, возбужденное в отношении ООО "СДМ-медиа", ООО "Элюзив" по факту распространения на рекламной конструкции (билборде), установленной по адресу: г. Ижевск, ул. Ленина около здания N 81 (по направлению к Центру), рекламы пива с признаками нарушения законодательства РФ о рекламе,

в присутствии представителей ООО СДМ-медиа":

по доверенности б/н от 11.01.2010 г.,

по доверенности б/н от 29.06.2010 г.,

в отсутствии:

представителя ООО "Айкай", уведомленного надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения дела (уведомление о вручении N 42605127126006 от 23.06.2010 г.), представителя ООО "Элюзив", уведомленного надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения дела, установила:

В ходе мероприятия по контролю за соблюдением законодательства РФ о рекламе, проведенного специалистами Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике (далее Удмуртское УФАС России) 12.04.2010 г., установлен факт распространения на рекламной конструкции (билборде), установленной по адресу: г. Ижевск, ул. Ленина около здания N 81 (по направлению к Центру), рекламы следующего содержания: "УРА! ВЕСНА! ПИКНИК! АЙКАЙ! Уголь 3 кг. - 59-00 шашлык куриный 800 гр. - 87 руб. пиво балтика N 3 ж/б 0,5 л. - 19-90 Айкай сеть магазинов Чрезмерное употребление пива вредит Вашему здоровью", с изображением одного пакета, содержащего древесный уголь.

При этом, данная реклама распространялась на расстоянии ближе 100 м (35,5 метров) от Центра репродуктивного здоровья и Муниципального учреждения здравоохранения "Медико-санитарная часть "Ижмаш", расположенных по адресу: г. Ижевск, ул. Ленина, 81.

Специалистами Удмуртского УФАС России была осуществлена фотосъёмка рекламы с помощью цифровой фотокамеры Konica Minolta Dimage Z3, по результатам проверки составлен акт проверки б/н от 12.04.2010 г.

На запрос Удмуртского УФАС России исх. N 0112/521 от 05.05.2010 г., Управление по наружной рекламе, информации и оформлению города Администрации г. Ижевска пояснило, что разрешение на установку рекламной конструкции на территории г. Ижевска N 1610 от 07.04.2009 г., расположенной по адресу: г. Ижевск, ул. Ленина около здания N 81 (по направлению к Центру), выдано ООО "СДМ - медиа".

Удмуртским УФАС России определением от 07 мая 2010 года в отношении ООО "СДМ-медиа" было возбуждено дело N СЮ04-03/2009-85Р по признакам нарушения пункта 6) части 2 статьи 22 Федерального закона от 13.03.2006г.N 38-ФЗ "О рекламе" по факту распространении рекламы пива на рекламной конструкции (билборде), установленной по адресу: г. Ижевск, ул. Ленина около здания N 81 (по направлению к Центру) ближе 100 метров от Центра репродуктивного здоровья и Муниципального учреждения здравоохранения "Медико-санитарная часть "Ижмаш", с привлечением к участию в деле заинтересованного лица - ООО "Айкай". Рассмотрение дела было назначено на 01 июня 2010 года, запрошены необходимые документы.

ООО "СДМ-медиа" представило копию разрешения на установку рекламной конструкции N 1610 от 07.04.2009 г., копию договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции N 89-Р/08 от 21.02.2008 г., заключенного между ООО "Талер" и Управлением по наружной рекламе, информации и оформлению города Администрации г. Ижевска, копию договора уступки права требования (цессии ) от 10.07.2008 г., заключенного между ООО "Талер" и ООО "СДМ-медиа", копию агентского договора N 23а от 2.01.2010 г., заключенного между ООО "Элюзив" и ООО "СДМ-медиа", письменные пояснения. Согласно письменным пояснениям ООО "СДМ-медиа" является владельцем рекламной конструкции, расположенной по адресу: г. Ижевск, ул. Ленина около здания N 81. 07 апреля 2009 года ООО "СДМ-медиа" получено разрешение N 1610 на установку рекламной конструкции, 21 февраля 2008 года с Управлением по наружной рекламе, информации и оформлению города Администрации г. Ижевска заключен договор N 89-Р/08 на установку и эксплуатацию рекламной конструкции. ООО "СДМ-медиа" непосредственно заключает договоры от своего имени, а также вынуждено действовать через агентом, в том случае если не может реализовать рекламные места, для того чтобы получить хоть какую-то прибыль. Так, 20 января 2010 года между ООО "СДМ-медиа" (принципал) и ООО "Элюзив" (агент) был заключен агентский договор N 23а. В соответствии с указанным договором, агент принял на себя обязательства от своего имени и за свой счет совершить по поручению принципала фактические и юридические действия, направленные на заключение договоров с заказчиками по размещению информации на пространстве принципала, а также выполнить иную согласованную с принципалом деятельность. Права и обязанности по сделкам, совершенным агентом в соответствии с указанным договором возникают непосредственно у агента.

В адрес ООО "СДМ-медиа" была направлена заявка N 1 от 26.02.2010 г., в соответствии с которой ООО "СДМ-медиа" было уведомлено том, что ООО "Акай" планирует разместить рекламу в апреле 2010 года на шести конструкциях, принадлежащих ООО "СДМ-медиа". Заявка была согласована ООО "СДМ-медиа".

В соответствии с условиями агентского договора, ООО "Элюзив" после согласования заявки обязано было заключить от своего имени договоры на размещение рекламных изображений на пространстве принципала не ниже цены по прайс-листу принципала, разместить рекламные изображения заказчика в течение трех дней с момента заключения договора своими силами и средствами после получения согласования принципала, при исполнении поручения соблюдать требования законодательства о рекламе. В случае нарушения законодательства о рекламе несет непосредственно агент. Таким образом, отношения по размещению рекламных изображений на рекламной конструкции, расположенной по адресу: г. Ижевск, ул. Ленина около здания N 81, сложились непосредственно между ООО "Элюзив" и ООО "Айкай". ООО "СДМ-медиа" договоров на размещение рекламы ООО "Айкай" не заключало, макеты не разрабатывало и не согласовывало, рекламные изображения не изготавливало и не размещало. Поскольку ООО "Элюзив" не выполнило обязательств по получению платы от заказчика и передачи всего полученного принципалу, а также предоставлению акта выполненных работ, ООО "СДМ-медиа" вознаграждение агенту не выплачивало.

ООО "Айкай" представило копию договора на размещение наружной рекламы N 1561мт-10 от 15.03.2010 г., заключенного между ООО "Айкай" и ООО "Элюзив", копию дополнительного соглашения к указанному договору от 25.03.2010 г., копию согласованного макета рекламы, письменные пояснения.

Согласно письменным пояснениям ООО "Айкай" рекламопроизводителем и рекламораспространителем рекламы, размещенной на рекламной конструкции, расположенной по адресу: г. Ижевск, ул. Ленина около здания N 81, является ООО "Элюзив". Согласно п.п. 2.1.5., 3.2 договора N 1561мт-10 от 15.03.2010 г. исполнитель обязан предоставить заказчику акт сдачи-приемки услуг в двух экземплярах, оплата услуг производится при условии подписания акта приема передачи оказанных услуг. Однако, до настоящего времени акт приема-передачи оказанных услуг не предоставлялся, в связи с чем, оплата услуг не производилась. ООО "СДМ-медиа" фото-отчет о размещении рассматриваемой рекламы не предоставлялся.

На заседании Комиссии 01 июня 2010 года представитель ООО "СДМ-медиа" поддержал доводы, изложенные в письменных объяснениях общества.

В связи с необходимостью привлечения для участия в деле в качестве лица, в отношении которого возбуждено производство по делу - ООО "Элюзив", определением от 01.06.2010 г. рассмотрение дела было отложено на 29.06.2010 г.

ООО "Элюзив" представило в Удмуртское УФАС России следующие документы: копию агентского договора N 23-а от 20.01.2010, копию договора 1561мт-20 на размещение наружной рекламы от 15.03.2010 г., копию дополнительного соглашения к договору от 25.03.2010 г., копию заявки N 1 к агентскому договору N 23-а от 20.01.2010 г., копию отчета о размещении рекламы N 1 от 30.04.2010 г. к агентскому договору N 23-а от 20.01.2010 г., копию макета рекламы сети магазинов "Айкай", письменные пояснения.

Согласно письменным пояснениям ООО "Элюзив" от 23.06.2010 г., ООО "Элюзив" подтверждает факт размещения рекламных изображений ООО "Айкай" в период с 01.04.2010 г. по 30.04.2010 г. на рекламных конструкциях, расположенных по адресам: Кирова, 118 билборд сторона А3, Ворошилова, 79б, билборд сторона А, Орджоникидзе, 17 билборд сторона А1, Удмуртская (ост. "Завод Редуктор") билборд сторона А1, Ленина, 81 билборд сторона А, 40 лет Победы, у ж/дома 50 п ул. Труда билборд сторона А.

На заседании Комиссии 29.06.2010 г. представитель ООО "СДМ-медиа" поддержал доводы, заявленные ранее.

Комиссия Удмуртского УФАС России, исследовав материалы дела, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, пришла к следующим выводам.

Реклама следующего содержания: "УРА! ВЕСНА! ПИКНИК! АЙКАЙ! Уголь 3 кг. - 59-00 шашлык куриный 800 гр. - 87 руб. пиво балтика N 3 ж/б 0,5 л. - 19-90 Айкай сеть магазинов Чрезмерное употребление пива вредит Вашему здоровью", с изображением одного пакета, содержащего древесный уголь, была размещена на рекламной конструкции (билборде), установленной по адресу: г. Ижевск, ул. Ленина около здания N 81 (по направлению к Центру), на основании договора N 1561мт-10 от 18.03.2010 г. на размещение наружной рекламы от 15.03.2010 г., заключенного между ООО "Айкай" и ООО "Элюзив".

Согласно п. 1.1. указанного договора исполнитель (ООО "Элюзив") обязуется оказать услуги по изготовлению и размещению рекламного изображения Заказчика (ООО "Айкай") на средствах наружной рекламы (рекламных конструкциях), расположенных по адресам, указанным в дополнительных соглашениях к договору.

В соответствии с дополнительным соглашением от 25.03.2010 г. к договору на размещение наружной рекламы от 15.03.2010 г. исполнитель (ООО "Элюзив") обязуется оказать услуги по размещению рекламного изображения заказчика "ООО "Айкай") на средстве наружной рекламы - рекламной конструкции, расположенной по адресу: ул. Ленина, 81, билборд сторона А, в период с 01.04.2010 г. по 30.04.2010 г. Макет рекламы был согласован ООО "Айкай".

Вместе с тем, ООО "Элюзив" является агентом по агентскому договору N 23-а от 20.01.2010 г., заключенному между ООО "Элюзив" и ООО СДМ-медиа"

ООО "СДМ-медиа" выдано разрешение Управлением по наружной рекламе, информации и оформлению города Администрации г. Ижевска на установку рекламной конструкции на территории г. Ижевска (г. Ижевск, ул. Ленина около здания N 81) N 1610 от 07.04.2009 г.

Согласно п. 1.1. агентского договора N 23-а от 20.01.2010 г., Агент (ООО "Элюзив") обязуется от своего имени и за свой счет совершить по поручению Принципала (ООО "СДМ-медиа") фактические и юридические действия, направленные на заключение договоров с заказчиками по размещению информации на пространстве Принципала, а также выполнить иную согласованную с принципалом деятельность. Права и обязанности по сделкам, совершенным Агентом в соответствии с договором возникают непосредственно у Агента. В соответствии с п. 2.1. агентского договора N 23-а от 20.01.2010 г. Агент обязан при исполнении поручения соблюдать требования законодательства о рекламе. В случае нарушения законодательства о рекламе ответственность несет непосредственно Агент.

Таким образом, ООО "Айкай" является рекламодателем рекламы пива "Балтика", размещенной на рекламной конструкции (билборде), установленной по адресу: г. Ижевск, ул. Ленина около здания N 81 (по направлению к Центру), поскольку определило объект рекламирования и содержание рекламы.

ООО "Элюзив" является рекламораспространителем рекламы пива "Балтика", поскольку непосредственно осуществило распространение рекламы пива "Балтика" посредством рекламной конструкции (билборде), установленной по адресу: г. Ижевск, ул. Ленина около здания N 81 (по направлению к Центру).

Согласно п.1 ст.3 ФЗ "О рекламе" реклама представляет собой информацию, распространяемую любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему, а также его продвижению на рынке.

Исходя из содержания рекламы: "УРА! ВЕСНА! ПИКНИК! АЙКАЙ! Уголь 3 кг. - 59-00 шашлык куриный 800 гр. - 87 руб. пиво балтика N 3 ж/б 0,5 л. - 19-90 Айкай сеть магазинов Чрезмерное употребление пива вредит Вашему здоровью", с изображением одного пакета, содержащего древесный уголь, размещенной на рекламной конструкции (билборде), установленной по адресу: г. Ижевск, ул. Ленина около здания N 81 (по направлению к Центру), указанная информация привлекает внимание к товарам, реализуемых в сети магазинов "Айкай", способствует их продвижению на рынке, следовательно, является рекламой данной продукции, в том числе пива "Балтика".

Согласно п. 6) ч. 2 ст. 22 Федерального закона от 13.03.2006 г. N38-ФЗ "О рекламе" реклама пива и напитков, изготавливаемых на его основе, не должна размещаться в детских, образовательных, медицинских, санаторно-курортных, оздоровительных, военных организациях, театрах, цирках, музеях, домах и дворцах культуры, концертных и выставочных залах, библиотеках, лекториях, планетариях и на расстоянии ближе чем сто метров от занимаемых ими зданий, строений, сооружений.

Реклама пива "Балтика", размещенная на рекламной конструкции (билборде), установленной по адресу: г. Ижевск, ул. Ленина около здания N 81 (по направлению к Центру), распространяется на расстоянии ближе 100 м (35,5 метров) от Центра репродуктивного здоровья и Муниципального учреждения здравоохранения "Медико-санитарная часть "Ижмаш", расположенных по адресу: г. Ижевск, ул. Ленина, 81, что является нарушением пункта 6) части 2 статьи 22 ФЗ "О рекламе".

В соответствии с п.7) ст.38 рекламораспространитель несёт ответственность за нарушение требований, установленных частями 2-4 статьи 22 Федерального закона от 13.03.2006 г. N38-ФЗ "О рекламе".

Таким образом, ООО "Элюзив", распространив на рекламной конструкции (билборде), установленной по адресу: г. Ижевск, ул. Ленина около здания N 81 (по направлению к Центру), рекламу пива "Балтика" на расстоянии ближе 100 м (35,5 метров) от Центра репродуктивного здоровья и Муниципального учреждения здравоохранения "Медико-санитарная часть "Ижмаш", нарушило пункт 6) части 2 статьи 22 Федерального закона от 13.03.2006г.N 38-ФЗ "О рекламе".

В силу абз. а) п. 36 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 г. N508, производство по делу может быть прекращено в случае неподтверждения в ходе рассмотрения дела наличия фактов нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Исследовав материалы дела, Комиссия Удмуртского УФАС России пришла к выводу о прекращении производства по делу N СЮ04-03/2010-85Р в отношении ООО "СДМ-медиа" по признакам нарушения пункта 6) части 2 статьи 22 Федерального закона от 13.03.2006г.N 38-ФЗ "О рекламе", в связи с неподтверждением в ходе рассмотрения дела факта нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

29.06.2010 г. на заседании Комиссии доказательства устранения со стороны ООО "Элюзив" нарушения законодательства РФ о рекламе представлены не были. Следовательно, Комиссия Удмуртского УФАС России, руководствуясь п. 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбуждённых по признакам нарушения законодательства о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 г. N 508, приходит к выводу о необходимости выдачи предписания о прекращении нарушения законодательства РФ о рекламе ООО "Элюзив".

Руководствуясь частью 1 ст. 36 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе", и в соответствии с п. 37, 38, 39, 40, 41, 42, 43 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 г. N 508, п. 3.55 Приказа ФАС от 28.12.2007 г. N 453 "Об утверждении Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе", Комиссия Удмуртского УФАС России, решила:

1. Признать рекламу следующего содержания: "УРА! ВЕСНА! ПИКНИК! АЙКАЙ! Уголь 3 кг. - 59-00 шашлык куриный 800 гр. - 87 руб. пиво балтика N 3 ж/б 0,5 л. - 19-90 Айкай сеть магазинов Чрезмерное употребление пива вредит Вашему здоровью", с изображением одного пакета, содержащего древесный уголь, размещенную на рекламной конструкции (билборде), установленной по адресу: г. Ижевск, ул. Ленина около здания N 81 (по направлению к Центру), на расстоянии ближе 100 м (35,5 метров) от Центра репродуктивного здоровья и Муниципального учреждения здравоохранения "Медико-санитарная часть "Ижмаш", ненадлежащей, поскольку при ее распространении нарушены требования пункта 6) части 2 статьи 22 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе".

2. Признать ООО "Элюзив" рекламораспространителем, нарушившим требования пункта 6) части 2 статьи 22 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе".

3. Выдать ООО "Элюзив" предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

4. Передать материалы дела N СЮ04-03/2010-85Р уполномоченному должностному лицу Удмуртского УФАС России для возбуждения в отношении ООО "Элюзив" и виновного должностного лица общества дел об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

5. Прекратить производство по делу в отношении ООО "СДМ-медиа" в связи с неподтверждением факта нарушения законодательства РФ о рекламе.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьёй 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председатель Комиссии

Члены Комиссии