Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Карелия N 03-02/08-2015 (опубликовано 29 июня 2015 г.) (ключевые темы: обучение вождению - антимонопольный орган - реклама - отложение рассмотрения дела - возбуждение дела)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Карелия
N 03-02/08-2015 (опубликовано 29 июня 2015 г.)

Резолютивная часть решения объявлена 11 июня 2015 года.

Решение изготовлено в полном объеме 25 июня 2015 года.

Комиссия Карельского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе (далее - Комиссия) в составе:

Пряхин А.Б. - руководитель Карельского УФАС России, председатель Комиссии;

. - начальник отдела антимонопольного контроля хозяйствующих субъектов, недобросовестной конкуренции и рекламы, член Комиссии;

. - ведущий специалист-эксперт отдела антимонопольного контроля хозяйствующих субъектов, недобросовестной конкуренции и рекламы, член Комиссии;

рассмотрев дело N03-02/08-2015, возбужденное в отношении Общества с ограниченной ответственностью Автошкола "Форсаж" (ОГРН 1111001010900; ИНН/КПП 1001249634/100101001; юридический адрес: Республика Карелия, г.Петрозаводск, ул.Гоголя, д.21; дата регистрации 05.10.2011; далее - ООО Автошкола "Форсаж") и гр. <_> по признакам нарушения части 11 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 N38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе", Закон) по факту распространения 01.05.2014 в социальной сети "Вконтакте" по адресу: vk.com/forsageshсool рекламы с использованием изображения американского актера Вин Дизеля без соответствующего согласия гражданина на использование его изображения, в отсутствие заявителя, <_>., в присутствии представителя ООО Автошкола "Форсаж" <_>. по доверенности от 27.04.2015 б/н, установила:

В Карельское УФАС России поступило заявление (вх. от 04.06.2014 N2857) Общества с ограниченной ответственностью "Престиж-Рейтинг" (далее - ООО "Престиж-Рейтинг", Заявитель) о признаках нарушения рекламного законодательства при размещении рекламы услуг ООО Автошкола "Форсаж" в социальной сети "Вконтакте" по адресу: vk.com/forsageshсool.

Из распечатки из сети "Интернет" со страницы ООО Автошкола "Форсаж" в социальной сети "Вконтакте", сделанной 19.05.2014, следует, что 01.05.2014 ООО Автошкола "Форсаж" разместило сообщение об оказываемых услугах, стоимости обучения, контактном номере телефона, при этом было использовано изображение американского актера Вин Дизеля с указанием рядом с его изображением наименования "Форсаж автошкола" и контактного номера телефона.

Как указывает заявитель, изображение американского киноактера Вина Дизеля используется предположительно без соответствующего согласия гражданина на использование его изображения, что является нарушением части 11 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 N38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе", Закон).

Заявитель просил Карельское УФАС России провести проверку по факту нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе и устранить данное нарушение.

Карельское УФАС России письмом от 09.06.2014 N03-01/2177 со ссылкой на разъяснения Федеральной антимонопольной службы от 13.09.2012 NАК/29977 и пункт "б" части 17 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, отказало Заявителю в возбуждении дела о нарушении законодательства Российской Федерации, посчитав, что данное изображение не является рекламой.

Решением Арбитражного суда Республики Карелия от 21.11.2014 по делу NА26-7219/2014 решение Карельского УФАС России, изложенное в письме от 09.06.2014 N03-01/2177, признано недействительным, как не соответствующее ФЗ "О рекламе" так как указанная информация является рекламой. Суд также обязал Карельское УФАС России устранить допущенное нарушение прав и законных интересов ООО "Престиж-Рейтинг" путем возбуждения дела о нарушении законодательства Российской Федерации о рекламе.

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.02.2015 решение Арбитражного суда Республики Карелия от 21.11.2014 по делу NА26-7219/2014 оставлено без изменения.

Определением от 12.03.2015 "О возбуждении дела N03-02/08-2015 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе" было возбуждено настоящее дело и назначено к рассмотрению на 07.04.2015. В качестве лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе было привлечено ООО Автошкола "Форсаж".

Указанным определением ООО Автошкола "Форсаж" в срок до 02.04.2015 надлежало представить в адрес Карельского УФАС России ряд документов и сведений, в том числе сведения о получении ООО Автошкола "Форсаж" согласия на использование изображения американского актера Вин Дизеля для рекламирования услуг Общества.

К назначенному времени рассмотрения дела N03-02/08-2015 запрашиваемые документы и сведения ООО Автошкола "Форсаж" представлены не были.

В целях всестороннего, объективного рассмотрения дела определением от 07.04.2015 "Об отложении рассмотрения дела N03-02/08-2015 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе" рассмотрение дела было отложено, срок рассмотрения дела продлен, назначена новая дата рассмотрения дела - 24.04.2015. Указанным определением ООО Автошкола "Форсаж" надлежало представить раннее затребованные сведения.

До начала рассмотрения дела от ООО Автошкола "Форсаж" поступили письменные пояснения (вх. от 20.04.2015 N2008), из которых следует, что ООО Автошкола "Форсаж" не имеет страницы в социальной сети "Вконтакте", не размещало указанную информацию. О данном инциденте общество узнало только при рассмотрении в Арбитражном суде Республики Карелия дела NА26-7219/2014. Считают, что рекламодателем и рекламораспространителем указанной рекламы является гр. <_>, использующий фирменное наименование общества без соответствующих правовых оснований, поскольку каких-либо трудовых либо гражданско-правовых договоров, заключенных между ООО Автошкола "Форсаж" и гр. <_> не имеется. Также ООО Автошкола "Форсаж" считает, что в деле не имеется доказательств, свидетельствующих о принадлежности ООО Автошкола "Форсаж" к указанной рекламе.

На заседании комиссии представитель ООО Автошкола "Форсаж" поддержал доводы, изложенные в письменных пояснениях, добавил, что номер телефона в рекламном объявлении не принадлежит и не принадлежал ООО Автошкола "Форсаж", на момент распространения рекламы и по настоящее время администратором страницы в социальной сети "Вконтакте" по адресу: vk.com/forsageshсool являлся гр. <_>, который не являлся сотрудником ООО Автошкола "Форсаж".

По результатам рассмотрения имеющихся в материалах дела документов, заслушивания пояснений сторон, Комиссия Карельского УФАС России пришла к выводу о необходимости привлечения к участию в рассмотрении дела в качестве лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, гр. <_>, а также истребования в срок до 07.05.2015 дополнительных материалов.

В соответствии с определением от 24.04.2015 "Об отложении рассмотрения дела N03-02/08-2015 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе", рассмотрение было назначено на 13.05.2015.

К назначенному времени рассмотрения дела Nзапрашиваемые документы и сведения представлены не были, данными о своевременном извещении лиц, участвующих в деле, о месте и времени его рассмотрения.

Определением от 13.05.2015 "Об отложении рассмотрения дела N03-02/08-2015 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе" рассмотрение дела было назначено на 01.06.2015; гр. <_> в срок до 27.05.2015 надлежало представить в адрес Карельского УФАС России ранее затребованные сведения.

К назначенному времени рассмотрения дела Nзапрашиваемые документы и сведения представлены не были, данными о своевременном извещении лиц, участвующих в деле, о месте и времени его рассмотрения.

Определением от 01.06.2015 "Об отложении рассмотрения дела N03-02/08-2015 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе" рассмотрение дела было назначено на 11.06.2015; гр. <_> в срок до 10.06.2015 надлежало представить в адрес Карельского УФАС России ранее затребованные сведения.

До начала рассмотрения дела от гр. <_> поступили письменные пояснения (вх. от 04.06.2015 N2899), из которых следует, что группа в социальной сети "Вконтакте", размещенная по адресу vk.com/forsageshсool была создана гр. <_> с целью привлечения внимания к услугам ООО "Автошкола "Форсаж". Администратором группы являлся гр. <_>, являвшийся на момент распространения спорной рекламы сотрудником ООО "Автошкола "Форсаж" (мастер производственного обучения). Реклама с использованием изображения американского актера Вин Дизеля была размещена 01.05.2014 без соответствующего согласия гражданина. После перехода в автошколу "Профессионал Плюс" гр. <_> поменял название группы и адрес страницы на vk.com/avtoshkolapp10. На данный момент спорная реклама с сайта удалена.

Рассмотрев материалы дела, Комиссия пришла к следующим выводам.

Пунктом 1 статьи 3 ФЗ "О рекламе" определено, что реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Согласно пункту 2 статьи 3 ФЗ "О рекламе" объект рекламирования - товар, средство индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Как указано судами двух инстанций, размещенное в социальной сети "Вконтакте" в сети "Интернет" на странице Автошколы "Форсаж" изображение американского актера Вин Дизеля с одновременным указанием информации об Автошколе "Форсаж" и размещением контактного номера телефона должно быть расценено в качестве рекламы. Учитывая, что актер являлся одним из главных героев одноименного кинофильма "Форсаж", содержащего сцены с участием опытных гонщиков, мастерски управляющих автомобилями, участвующих в соревнованиях по стрит-рейсингу, размещение на странице в социальной сети изображения данного актера, одновременно с информацией о деятельности Автошколы стимулирует интерес у неопределенного круга людей к Автошколе, способствует ее продвижению на рынке, формированию положительного к ней отношения и закреплении его образа в памяти потребителя.

Пунктом 4 статьи 3 Закона о рекламе установлено, что ненадлежащей рекламой является реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Согласно части 11 статьи 5 ФЗ "О рекламе" при производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательства Российской Федерации, в том числе требования гражданского законодательства, законодательства о государственном языке Российской Федерации.

В силу части 1 статьи 152.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина (в том числе его фотографии, а также видеозаписи или произведения изобразительного искусства, в которых он изображен) допускаются только с согласия этого гражданина.

Как установлено из материалов дела распространенная 01.05.2014 в социальной сети "Вконтакте" по адресу: vk.com/forsageshсool реклама с использованием изображения американского актера Вин Дизеля размещена без соответствующего согласия гражданина на использование его изображения, что является нарушением требований части 11 статьи 5 ФЗ "О рекламе".

Статьей 38 ФЗ "О рекламе" субъект ответственности за нарушение требований части 11 статьи 5 ФЗ "О рекламе" прямо не установлен, однако, части 6-8 статьи 38 ФЗ "О рекламе" лишь разграничивают ответственность рекламодателя, рекламопроизводителя, рекламораспространителя за нарушение некоторых требований ФЗ "О рекламе", но не устанавливают исчерпывающий перечень тех нарушений законодательства Российской Федерации о рекламе, которые могут повлечь за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Рекламодателем, согласно статье 3 ФЗ "О рекламе" является - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо; рекламораспространителем - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Исходя из пунктов 5 и 7 статьи 3 ФЗ "О рекламе", а также конкретных обстоятельств дела, учитывая тот факт, что гр. <_> самостоятельно определил объект рекламирования и содержание рекламы, распространил её с использованием социальной сети "Вконтакте" без согласования с ООО Автошкола "Форсаж", рекламодателем и рекламораспространителем указанной рекламы следует считать гр. <_>. Материалами дела также подтверждается, что номер телефона, указанный в рекламе, выделен гр. <_>.

Также Комиссия считает необходимым прекратить производство в отношении ООО Автошкола "Форсаж", так как статус его как рекламодателя и рекламораспространителя в ходе рассмотрения дела не подтвержден.

Рассматривая вопрос о выдаче гр. <_>. предписания, комиссия Карельского УФАС России учитывает тот факт, что в настоящее время вышеуказанная реклама с сайта удалена.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 ФЗ "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, комиссия решила:

1. Признать рекламу с использованием изображения американского актера Вин Дизеля без соответствующего согласия гражданина на использование его изображения, распространенную 01.05.2014 в социальной сети "Вконтакте" по адресу: vk.com/forsageshсool, ненадлежащей, как нарушившую требования части 11 статьи 5 ФЗ "О рекламе".

2. Предписание о прекращении нарушения части 11 статьи 5 ФЗ "О рекламе" гр. <_>. не выдавать в связи с добровольным устранением нарушения.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Карельского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренного статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение антимонопольного органа может быть оспорено в течение трех месяцев со дня вынесения решения.

Председатель Комиссии А.Б. Пряхин

Члены Комиссии