Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю N 016 (опубликовано 23 марта 2012 г.) (ключевые темы: аптечные учреждения - договор розничной купли-продажи - Закон о рекламе - антимонопольный орган - оплата товара)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю
N 016 (опубликовано 23 марта 2012 г.)

Резолютивная часть решения оглашена 21.02.2012.

В полном объеме решение изготовлено 05.03.2012.

Комиссия Красноярского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе: Председатель Комиссии - заместитель руководителя управления - Харченко О.П., члены Комиссии: Вшивкова Н.В. -государственный инспектор, Щербакова Л.Е. - старший государственный инспектор, рассмотрев материалы дела N 016, возбужденного по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения Государственным предприятием Красноярского края "Губернские аптеки" (далее- ГПКК "Губернские аптеки") <>рекламы, содержащей признаки нарушения статьи 8 Федерального закона "О рекламе" от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ (далее - Федеральный закон "О рекламе"), в присутствии представителя ГП КК "Губернские аптеки" по доверенности от 12.02.2012 б/н <> установила:

В адрес управления поступило обращение гражданина <> от 24.01.2012 о нарушении Федерального закона "О рекламе", в котором изложено следующее. 21 декабря 2011 года было выявлено распространение рекламы интернет-аптеки ГПКК "Губернские аптеки" в виде визиток. На визитках отсутствует информация предусмотренная статьей 8 Федерального закона "О рекламе".

Рекламная визитка была приложена к обращению.

В ходе анализа предоставленных материалов установлено следующее.

21.12.2011 <> было выявлено распространение визитки содержащей рекламу товаров, реализуемых через интернет-аптеку ГПКК "Губернские аптеки", на одной стороне которой размещен текст следующего содержания: "ГПКК "Губернские аптеки"., Аптека "Фармация"., Бесплатная доставка медикаментов на дом и в офис по г. Красноярску и Красноярскому краю., ул. Телевизорная, 7а, т.: 246-24-14, 244-14-11, 244-16-75", на оборотной стороне визитки размещена следующая рекламная информация: "Интернет-аптека: 24farmacia.ru., При заказе на сумму от 500 руб. доставка бесплатно., Доставка медикаментов с 10% скидкой на дом и в офис по г. Красноярску и Красноярскому краю.". В указанной рекламе товаров при дистанционном способе их продажи отсутствует государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица (далее - Реклама).

По данному факту 30.01.2012 Красноярским УФАС России возбуждено дело N 016 по признакам нарушения требований статьи 8 Федерального закона "О рекламе" в отношении ГПКК "Губернские аптеки".

В ходе рассмотрения дела, исследовав его материалы, Комиссия Красноярского УФАС России установила следующие обстоятельства.

ГПКК "Губернские аптеки" внесено 05 августа 2008 года в Единый государственный реестр юридических лиц Межрайонной ИФНС N 23 по Красноярскому краю за основным государственным регистрационным номером <>

Из письменных пояснений представителя ГПКК "Губернские аптеки" по доверенности от 12.02.2012 б/н <> следует, что ГПКК "Губернские аптеки" с целью предоставления для потребителя всего комплекса фармацевтических услуг, включающих консультацию, заказ и доставку, а также подбор необходимых лекарственных средств была организована онлайн-аптека, с помощью которой, оформив заказ по телефону или на сайте предприятия, потребитель имеет возможность заказать нужное лекарственное средство, не выходя из дома (офиса).

При этом Интернет-аптека "24farmacia.ru" дает возможность, в первую очередь, проверить наличие необходимого потребителю лекарственного препарата в аптеке "Фармация", находящейся по адресу: г. Красноярск, ул. Телевизорная, 7 "а", и оформить заказ (зарезервировать товар), после чего забрать его в удобное для покупателя время в часы работы аптеки. Кроме того, Интернет-аптека "24farmacia.ru" предлагает дополнительный вид услуги-бесплатную доставку лекарств до места нахождения потребителя в г. Красноярске и Красноярском крае.

Оплата товара покупателем осуществляется в момент передачи заказанного товара непосредственно в аптеке либо наличными курьеру, который доставил заказ (при организации доставки до места нахождения покупателя). Покупателю передается чек, подтверждающий оплату.

На Интернет-сайте "24farmacia.ru" размещены все сведения о предприятии, в том числе наименование, место нахождения и государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица, а также правила заказа, получения товара, условия доставки, информация о возможности получения подробной консультации.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона "О рекламе" реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Рассматриваемая информация адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания к товарам, реализуемым ГПКК "Губернские аптеки".

Из вышеизложенного следует, что указанная информация является рекламой товаров, реализуемых ГПКК "Губернские аптеки".

Согласно статье 454 Гражданский кодекс Российской Федерации (далее-ГК РФ) по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Из анализа действующего законодательства следует, что договор купли-продажи является договором консенсуальным, возмездным и двусторонним.

Из статьи 492 ГК РФ следует, что по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Таким образом, договор розничной купли-продажи является отдельным видом договора купли-продажи.

В соответствии с частью 2 статьи 497 ГК РФ дистанционным способом продажи товара признается такой способ продажи товара, при котором договор розничной купли-продажи заключается на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара посредством каталогов, проспектов, буклетов, фотоснимков, средств связи или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления потребителя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора.

Согласно части 3 статьи 497 ГК РФ договор розничной купли-продажи, заключенный дистанционным способом продажи товара, считается исполненным с момента доставки товара в место, указанное в таком договоре, а если место передачи товара таким договором не определено, с момента доставки товара по месту жительства покупателя-гражданина или месту нахождения покупателя - юридического лица.

Порядок продажи товаров дистанционным способом регулируется Правилами продажи товаров дистанционным способом, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.09.2007 N 612 (далее - Правила).

Согласно пункту 20 Правил договор считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека либо иного документа, подтверждающего оплату товара, или с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар.

Правилами продажи товаров дистанционным способом определено, что продажа товаров дистанционным способом - это продажа товаров по договору розничной купли-продажи, заключаемому на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара, содержащимся в каталогах, проспектах, буклетах либо представленным на фотоснимках или посредством средств связи, или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления покупателя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора.

Из вышеизложенного следует, что заключение договора при дистанционном способе продажи товара происходит в момент, когда потребитель изъявляет желание заключить договор на приобретение товара посредством телефонной связи по номерам указанным в рекламе или заказа товара на Интернет-сайте, а не в момент получения чека при доставке товара.

В ходе рассмотрения дела Комиссия Красноярского УФАС России пришла к выводу о том, что договор купли-продажи товара при дистанционном способе реализации товара заключается в момент заказа покупателем товаров по телефону или на Интернет-сайте и считается исполненным в момент доставки товара по месту жительства покупателя. При доставке товара покупателю договор уже заключен, следовательно, покупатель не мог непосредственно ознакомиться с товаром до заключения договора купли-продажи.

Из содержания статьи 497 ГК РФ, названных Правил и действий продавца - ГПКК "Губернские аптеки" - следует, что продавец при доставке товара едет не заключать, а исполнять уже заключенный договор.

Кроме того, из определения Верховного Суда Российской Федерации от 08.12.2011 N КАС11-675 следует, что договор считается заключенным с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар, противоречит статье 493 ГК РФ, согласно которой договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара. Иной момент заключения договора может быть установлен только федеральным законом, а не Постановлением Правительства Российской Федерации. Устанавливая два различных момента заключения договора в абзаце первом пункта 20 Правил, Правительство Российской Федерации не предусматривает, в каких случаях договор считается заключенным - с момента выдачи чека, а в каких - с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар, что, свидетельствует о правовой неопределенности этого нормативного положения.

Верховный Суд Российской Федерации признал законным абзац первый пункта 20 Правил, устанавливающий, что договор считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека либо иного документа, подтверждающего оплату товара, или с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар.

В соответствии с пунктом 1 статьи 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

Согласно статье 493 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором розничной купли-продажи, в том числе условиями формуляров или иных стандартных форм, к которым присоединяется покупатель (статья 428), договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара.

Это положение вышеназванного ГК РФ изложено в абзаце первом пункте 20 Правил.

Статьей 432 ГК РФ установлено, что договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

В силу пункта 1 статьи 433 ГК РФ договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта; офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение; акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии (пункт 1 статьи 435 и пункт 1 статьи 438 ГК РФ).

Согласно пункту 2 статьи 437 Гражданского кодекса Российской Федерации предложение товара в его рекламе, каталогах и описаниях товаров, обращенных к неопределенному кругу лиц, признается публичной офертой, если оно содержит все существенные условия договора розничной купли-продажи.

Абзацем третьим пункта 3 Правил предусмотрено, что договор розничной продажи товаров дистанционным способом заключается на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара, содержащимся в каталогах, проспектах, буклетах либо представленным на фотоснимках или посредством средств связи, или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления покупателя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора.

Продажа товаров дистанционным способом может осуществляться не только в стационарных местах торговли, но и посредством электронных средств массовой информации и средств связи (телереклама, почтовая связь, Интернет).

С учетом положений статьи 437 ГК РФ предложение заключить договор купли-продажи в порядке, установленном статьей 26.1 ГК РФ (т.е. дистанционным способом продажи), адресованное неопределенному кругу лиц, является публичной офертой, а сведения, предусмотренные пунктом 2 статьи 26.1 Закона Российской Федерации от 7 февраля 1992 г. N 2300-1, являются условиями, необходимыми (существенными) для заключения договора данного вида (статья 432 Гражданского кодекса Российской Федерации)

В соответствии с прямым указанием Закона Российской Федерации от 7 февраля 1992 г. N 2300-1 (пункт 2 статья 26.1) при дистанционном способе продажи продавцом до заключения договора, должна быть предоставлена потребителю информация об основных потребительских свойствах товара, об адресе (месте нахождения) продавца, о месте изготовления товара, о полном фирменном наименовании продавца (изготовителя), о цене и об условиях приобретения товара, а также о сроке, в течение которого действует предложение о заключении договора. Аналогичное положение содержится в пункте 8 Правил.

Правилами предусмотрено, что покупатель передает продавцу сообщение о своем намерении приобрести товар, в котором должны быть указаны вид услуги, время ее исполнения и стоимость, обязательства покупателя (пункт 14). С момента получения продавцом соответствующего сообщения у продавца возникают обязательства по передаче товара, иные обязательства, связанные с передачей товара (пункт 18).

Учитывая изложенное, указание в абзаце первом пункта 20 Правил о вступлении в силу договора с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар, Верховным судом признано законным.

В силу пункта 3 статьи 492 ГК РФ к отношениям, вытекающим из договора розничной купли-продажи, применяются положения данного Кодекса об этом виде договора, общие положения ГК РФ о договорах купли-продажи, если иное не предусмотрено параграфом 2 главы 30 названного Кодекса (пункт 5 статьи 454 ГК РФ), общие положения о договорах. Статья 493 ГК РФ (форма договора розничной купли-продажи) предусматривает, что договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара, если иное не предусмотрено законом или договором купли-продажи, в том числе условиями формуляров или иных стандартных форм, к которым присоединяется покупатель.

Таким образом, Верховным судом Российской Федерации указано, что момент заключения договора розничной купли-продажи может быть и иным, чем предусмотрено в статье 493 Гражданского кодекса Российской Федерации - с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар (статья 433 ГК РФ).

На основании вышеизложенного Комиссия Красноярского УФАС России пришла к выводу о том, что ГП КК "Губернские аптеки" посредством Интернет-магазина осуществляет продажу товаров дистанционным способом.

В результате изучения информации, размещенной на Интернет-сайте Комиссия Красноярского УФАС России установила, что Интернет-аптека "Фармация" предлагает бесплатную доставку лекарственных средств с 10% скидкой на дом и в офис по г. Красноярску и Красноярскому краю.

При заказе товара на сумму от 500 рублей-доставка лекарственных средств на дом бесплатная, а при заказе товара на сумму до 500 рублей -заказ можно забрать по адресу: г. Красноярск, ул. Телевизорная, 7 "а".

Кроме того, после оформления заказа на Интернет-сайте, оператор отдела Интернет-аптеки получает подтверждение о заказе товара.

Заказ оформляется на основании информации о товаре размещенном на Интернет-сайте.

На основании вышеизложенного, учитывая то обстоятельство, что потребитель осуществляет заказ товара, реализуемого ГПКК "Губернские аптеки" на основании ознакомления с информацией о товаре на Интернет-сайте www.24farmacia.ru, Комиссия Красноярского УФАС России установила, что товар реализуемый посредством Интернет-аптеки является товаром реализуемым дистанционным способом продажи.

Согласно статье 8 Федерального закона "О рекламе" в рекламе товаров при дистанционном способе их продажи должны быть указаны сведения о продавце таких товаров: наименование, место нахождения и государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица; фамилия, имя, отчество, основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

Рассматриваемая Реклама не содержит информацию, указанную в статье 8 Федерального Закона "О рекламе", а именно: государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица.

Согласно статье 3 Федерального закона "О рекламе" ненадлежащая реклама- реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

На основании вышеизложенного Комиссия Красноярского УФАС России установила, что реклама, являющаяся предметом рассмотрения дела, нарушает требования статьи 8 Федерального закона "О рекламе".

На основании части 6 статьи 38 Федерального закона "О рекламе" ответственность за нарушение законодательства о рекламе в части нарушения статьи 8 Федерального закона "О рекламе" несет рекламодатель.

Из представленных представителем ГПКК "Губернские аптеки" по доверенности от 12.02.2012 б/н <> материалов следует, что ГПКК "Губернские аптеки" обратилось к ООО РА "Радиус" с просьбой заключить договор на изготовление и размещение рекламной информации.

В соответствии с условиями договора от 15.07.2011 N ДУ0003/16-11 на оказание рекламных услуг, заключенного между ГПКК "Губернские аптеки", в лице генерального директора <> действующего на основании устава, с одной стороны, и ООО РА "Радиус", в лице генерального директора <> действующей на основании устава, с другой стороны (далее-Договор). ООО РА "Радиус" обязуется оказывать ГПКК "Губернские аптеки" услуги по изготовлению, размещению рекламной информации, предоставляемой ГПКК "Губернские аптеки", а также услуги по разработке и проведению различного рода рекламных акций и рекламных кампаний, мероприятий по продвижению, иных услуг рекламного характера.

Согласно пункту 5 статьи 3 Федерального закона "О рекламе" рекламодатель-изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.

В результате изучения материалов дела Комиссия Красноярского УФАС России пришла к выводу о том, что рекламодателем рассматриваемой Рекламы в силу статьи 3 Федерального закона "О рекламе" является ГПКК "Губернские аптеки".

На момент рассмотрения дела Комиссия Красноярского УФАС России не располагала информацией, подтверждающей тот факт, что нарушение требований статьи 8 Федерального закона "О рекламе" ГПКК "Губернские аптеки" устранено.

На основании изложенного, руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального Закона N38-ФЗ "О рекламе" и в соответствии с пунктами 30, 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия решила:

1. Признать ненадлежащей Рекламу товаров при дистанционном способе их продажи, распространенную ГПКК "Губернские аптеки" <> поскольку в ней нарушены требования статьи 8 Федерального закона "О рекламе".

2. В соответствии с пунктом 44 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе выдать ГПКК "Губернские аптеки" предписание о прекращении нарушения законодательства РФ о рекламе.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Красноярского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председатель Комиссии		О.П. Харченко
Члены Комиссии		Н.В. Вшивкова
		Л.Е. Щербакова

Вшивкова Наталья Владимировна

211-18-30

Государственное предприятие

Красноярского края

"Губернские аптеки"

<>

ПРЕДПИСАНИЕ N 016 О ПРЕКРАЩЕНИИ НАРУШЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О РЕКЛАМЕ

"05" марта 2012 года г. Красноярск

Комиссия Красноярского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе: Председатель Комиссии - заместитель руководителя управления - начальник аналитического отдела, Харченко О.П., члены Комиссии: Вшивкова Н.В.-государтвенный инспектор, Щербакова Л.Е-старший государственный инспектор, на основании своего решения от 24 февраля 2012 года по делу N 016 о признании ненадлежащей рекламы товаров реализуемых дистанционным способом, распространяемой Государственным предприятием Красноярского края "Губернские аптеки" (далее- ГПКК "Губернские аптеки") <> и в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 Федерального Закона N38-ФЗ "О рекламе", пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, предписывает:

1. ГПКК "Губернские аптеки" <> в течение 5 дней с момента получения настоящего предписания прекратить нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе, а именно: прекратить распространение рекламы, содержащей нарушение статьи 8 Федерального закона "О рекламе", или привести её в соответствие с названными нормами закона.

2. ГПКК "Губернские аптеки" <> представить в течение 5 дней с момента исполнения пункта 1 настоящего предписания в Красноярское УФАС России доказательства прекращения нарушения законодательства о рекламе Российской Федерации.

В случае невыполнения в установленный срок предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе Красноярское УФАС России вправе в соответствии с пунктом 2 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях наложить на должностных лиц штраф в размере от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Вшивкова Наталья Владимировна

(391)211-18-30

4._reshenie.doc

predpisanie.doc