Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области от 4 мая 2012 г. N 16.05.2012 09/4297

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

Председателя Комиссии:	Клостер Е.А. -	заместителя руководителя управления;
Членов Комиссии:	Каминской Е.Б. - Анкудиновой А.А.-	начальника отдела рекламы и недобросовестной конкуренции; специалиста-эксперта отдела контроля органов власти, судебной и правовой работы;
	Громова С.В. -	специалиста-эксперта отдела рекламы и недобросовестной конкуренции,

рассмотрев дело N 17/Р-2012, возбужденное в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Спарк" (далее по тексту - ООО "Спарк") (ИНН 4205100910, ОГРН 1064205054671, юридический адрес: 650099, г. Кемерово, ул. Весенняя, 6, почтовый адрес: 650036, г. Кемерово, ул. Тухачевского, 22а) по признакам нарушения пункта 1 части 2 статьи 5, пункта 1 части 3 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее по тексту - ФЗ "О рекламе") при размещении рекламы ("булочная N 1 на Ленина Первая кондитерская в городе! За тортом - только туда! теперь и на Ленина, 39") на пересечении пр. Ленина и ул. Пролетарская, над входом на рынок (ул. Пролетарская, 1), в присутствии представителя индивидуального предпринимателя <_> (далее по тексту - ИП <>) <> (по доверенности N 42АА 0560018 от 12.04.2012 г.), установила:

27.01.2012 г. Кемеровским УФАС России была проведена плановая проверка наружной рекламы, распространяемой на территории г. Кемеровооября, оябрясоставлен акт N 1 от 27.01.2012 г., проведена фотосъемка рекламы (фотографии имеются в материалах проверки).

Кемеровским УФАС России было установлено, что в г. Кемерово, на пересечении пр. Ленина и ул. Пролетарская, над входом на рынок (ул. Пролетарская, 1) на отдельно стоящей рекламной щитовой конструкции размещена реклама с текстом следующего содержания: "булочная N 1 на Ленина Первая кондитерская в городе! За тортом - только туда! теперь и на Ленина, 39".

16.03.2012 г. по признакам нарушения пункта 1 части 2 статьи 5, пункта 1 части 3 статьи 5 ФЗ "О рекламе" Кемеровским УФАС России было возбуждено дело N 17/Р-2012 в отношении ООО "Спарк" и назначено к рассмотрению на 11.04.2012 г. в 11 часов 10 минут.

19.03.2012 г. данное определение было направлено в адрес ООО "Спарк" заказным письмом с уведомлением (уведомление о вручении почтового отправления от 22.03.2012 г. имеется в материалах дела).

Пунктом 1 части 2 статьи 5 ФЗ "О рекламе" установлено, что недобросовестной признается реклама, которая содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами.

Пунктом 1 части 3 статьи 5 ФЗ "О рекламе" установлено, что недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами.

11.04.2012 г. состоялось рассмотрение дела N 17/Р-2012 в присутствии представителя ООО "Спарк" <_> по доверенности б/н от 06.04.2012 г., которая пояснила, что рекламодателем спорной рекламы является ИП <> ООО "Спарк" размещало и оплачивало рекламу ИП <> на основании агентского договора от 25.11.2011 г., заключенного между ИП <> (принципал) и ООО "Спарк" (Агент), согласно которому агент по поручению принципала обязуется от своего имени и за свой счет совершать юридические и фактические действия: разместить рекламно-информационный материал принципала, в соответствии с заявками принципала (приложение N 1) (п. 1.1). Принципал несет ответственность за несоответствие содержания рекламно-информационных материалов передаваемых агенту по действующему законодательству РФ, в том числе, но не ограничиваясь, нормами федеральных законов "О рекламе", "О средствах массовой информации" (п. 4.1).

Рассмотрев материалы дела, заслушав пояснения представителя ООО "Спарк", Комиссия Кемеровского УФАС России пришла к выводу о необходимости отложения рассмотрения дела для замены ненадлежащего ответчика (ООО "Спарк") надлежащим (ИП <>).

11.04.2012 г. определением об отложении дело N 17/Р-2012 было отложено и назначено к рассмотрению на 04.05.2012 г. Данное определение было направлено в адрес ООО "Спарк", ИП <> заказными письмами с уведомлениями (уведомления о вручении почтовых отправлений от 16.04.2012, 20.04.2012 г. имеются в материалах дела).

04.05.2012 г. в адрес Кемеровского УФАС России поступили пояснения ИП <> (исх. б/н от 04.05.2012 г.), согласно которым, ИП <> согласна с вышеуказанным нарушением законодательства о рекламе, нарушение было допущено по причине незнания ФЗ "О рекламе".

04.05.2012 г. состоялось рассмотрение дела N 187/Р-2012 в присутствии представителя ИП <> - <> (по доверенности N 42АА 0560018 от 12.04.2012 г.), которая поддержала пояснения, ранее представленные в адрес антимонопольного органа.

Комиссия Кемеровского УФАС России установила:

На пересечении пр. Ленина и ул. Пролетарская, над входом на рынок (ул. Пролетарская, 1) на отдельно стоящей рекламной щитовой конструкции размещена реклама с текстом следующего содержания: "булочная N 1 на Ленина Первая кондитерская в городе! За тортом - только туда! теперь и на Ленина, 39".

Реклама размещалась на основании договора N 012 на размещение и распространение рекламы от 01.12.2011 г., заключенного между Обществом с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Сиб-Медиа" (далее по тексту - ООО "УК "Сиб-Медиа") (Исполнитель) и ООО "Спарк" (Заказчик), согласно которому исполнитель по заданию заказчика обязуется выполнить работы по разработке эскиза, изготовлению, размещению и распространению рекламного материала, а заказчик обязуется оплатить работы исполнителя и принять ее результат в порядке и сроки, определяемые договором (п. 1.1).

Приложением N 2 от 01.12.2011 г. к договору N 012 от 01.12.2011 г. установлено, что ООО "УК "Сиб-Медиа" обязуется распространить рекламный материал ООО "Спарк" в готовой для распространения форме на рекламных конструкциях в соответствии со следующим графиком: тип рекламной конструкции: призматрон 3х6м; месторасположение рекламной конструкции: пр. Ленина, 33 (Швейная фабрика); сторона: правый.

Согласно агентскому договору от 25.11.2011 г., заключенному между ИП <> (принципал) и ООО "Спарк" (Агент), агент по поручению принципала обязуется от своего имени и за свой счет совершать юридические и фактические действия: разместить рекламно-информационный материал принципала, в соответствии с заявками принципала (приложение N 1) (п. 1.1). Принципал несет ответственность за несоответствие содержания рекламно-информационных материалов передаваемых агенту по действующему законодательству РФ, в том числе, но не ограничиваясь, нормами федеральных законов "О рекламе", "О средствах массовой информации" (п. 4.1).

Приложением N 1 от 25.11.2012 г. к агентскому договору от 25.11.2011 г. установлены условия размещения рекламно-информационного материала согласно условиям принципала и предоставляемого рекламно-информационного материала: тип рекламной конструкции: призматрон 3х6м; место рекламной конструкции: пр. Ленина, 33 (Швейная фабрика).

Также был представлен макет вышеуказанной рекламы, утвержденный ИП <>

Пунктом 1 части 2 статьи 5 ФЗ "О рекламе" установлено, что недобросовестной признается реклама, которая содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами.

В нарушение данной правовой нормы в рекламе ИП <> содержится некорректное сравнение кондитерской ("булочная N 1", "первая кондитерская в городе"), что подразумевает наличие у других кондитерских более низких показателей по каким-либо характеристикам.

Пунктом 1 части 3 статьи 5 ФЗ "О рекламе" установлено, что недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами.

В тексте вышеуказанной рекламы содержатся не соответствующие действительности сведения о преимуществах рекламируемой кондитерской перед другими кондитерскими - "булочная N 1", "первая кондитерская в городе".

Поскольку пункт 1 части 3 статьи 5 ФЗ "О рекламе" не указывает на то, что сравнение, показывающее преимущество объекта рекламирования, должно быть выражено в отношении другого определенного товара, то ее положения применяются к случаям, когда в рекламе используется сравнение со всеми иными аналоговыми товарами без упоминания конкретного наименования производителя или продавца.

Под преимуществом следует понимать превосходство качества рекламируемого товара или оказываемой услуги по каким-либо характеристикам над качеством аналогичного товара или услуги иного/иных производителей. Наличие таких качеств, как правило, обеспечивает предпочтение к товару/услуге потребителей.

Использование сравнительной характеристики "булочная N 1", "первая кондитерская в городе" в рекламе без указания конкретного критерия, по которому осуществляется сравнение, означает возможность проведения такого сравнения по любому критерию. Таким образом, формулировки "булочная N 1", "первая кондитерская в городе" требует фактического и документального обоснования.

Пунктом 5 статьи 3 ФЗ "О рекламе" установлено, что рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.

В соответствии с частью 6 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение требований, установленных пунктом 1 части 2 статьи 5, пунктом 1 части 3 статьи 5 ФЗ "О рекламе", несёт рекламодатель (ИП <>).

Руководствуясь пунктом 1 части 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006 N 38 - ФЗ "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия Кемеровского УФАС России решила:

1. Признать рекламу ИП <> (ИНН 420512975109, адрес регистрации: 650060, Кемеровская область, г. Кемерово, пр. Ленина, 141-124) ("булочная N 1 на Ленина Первая кондитерская в городе! За тортом - только туда! теперь и на Ленина, 39"), размещенную в январе 2012 г. в г. Кемерово, на рекламно щитовой конструкции на пересечении пр. Ленина и ул. Пролетарская, над входом на рынок (ул. Пролетарская, 1), ненадлежащей, поскольку в ней нарушены требования пункта 1 части 2 статьи 5, пункта 1 части 3 статьи 5 ФЗ "О рекламе".

2. Выдать предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.

Решение изготовлено в полном объеме 16 мая 2012 года.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня вынесения.

Председатель Комиссии Е.А. Клостер

Члены Комиссии Е.Б. Каминская

А.А. Анкудинова

С.В. Громов