Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области от 29 апреля 2015 г. N 09/4190

Комиссия Кемеровского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

Заместителя председателя Комиссии:	Клостер Е.А. -	заместителя руководителя управления;
Членов Комиссии:	Каминской Е.Б.-	начальника отдела рекламы, недобросовестной конкуренции и финансовых рынков;
	Даниловой М.И.-	специалиста-эксперта отдела рекламы, недобросовестной конкуренции и финансовых рынков;

рассмотрев дело N 188/Р-2014, возбужденное в отношении Общества с ограниченной ответственностью "А1 Системс" (ИНН 7703678459, юридический адрес: 123557, г. Москва, Большой Тишинский пер., 43/20, корп. 2, далее - по тексту ООО "А1 Системс") по признакам нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе), установила:

13.11.2014 г. в адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области поступило заявление <__> (вх. N 3314э от 13.10.2014 г.) о наличии признаков нарушения ФЗ "О рекламе" при распространении рекламы посредством смс - сообщения на мобильный телефон <__> следующего содержания:

- 09.10.2014 г. в 15 часов 06 минут: "Нужны наличные Звоните сейчас 88005559116 ООО Домашние деньги" от абонента <__> (смс - центр +7-902-370-80-60).

19.11.2014 г. определением о возбуждении дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе Кемеровским УФАС России было возбуждено дело N 188/Р-2014 в отношении ООО "А1 Системс" и назначено к рассмотрению на 18.12.2014 г. в 10 часов 10 минут. Данное определение было направлено в адрес ООО "А1 Системс" заказным письмом с уведомлением о вручении.

18.12.2014 г. на рассмотрение дела N 188/Р-2014 представитель ООО "А1 Системс" не явился. Сведениями о надлежащем уведомлении ООО "А1 Системс" о дате, времени и месте рассмотрения дела N 188/Р-2014 Кемеровское УФАС России не располагало.

Определением от 18.12.2014 г. рассмотрение дела N 188/Р-2014 было отложено на 16.01.2015 г. в 11 часов 10 минут. Данное определение было направлено в адрес ООО "А1 Системс" заказным письмом с уведомлением о вручении.

16.01.2015 г. на рассмотрение дела N 188/Р-2014 представитель ООО "А1 Системс" не явился. Сведениями о надлежащем уведомлении ООО "А1 Системс" о дате, времени и месте рассмотрения дела N 188/Р-2014 Кемеровское УФАС России не располагало.

Определением от 16.01.2015 г. рассмотрение дела N 188/Р-2014 было отложено на 16.02.2015 г. в 08 часов 50 минут. Данное определение было направлено в адрес ООО "А1 Системс" заказным письмом с уведомлением о вручении.

10.02.2015 г. в адрес Кемероского УФАС России поступили письменные пояснения ООО "Мостелеком" (исх. б/н, б/д), из которых следует, что ООО "А1 Системс" не направляет смс-сообщения Абонентам лично, так как по предварительно заключенному Договору <__> с ООО "Мостелеком" возможность отправки смс-сообщений предоставляется ООО "Мостелеком". ООО "Мостелеком" в свою очередь заключает договоры с контрагентами, в рамках которых смс-сообщения рассылаются Абонентам указанными контрагентами.

Номер <__>был присвоен контрагенту индивидуальному предпринимателю <__> (далее по тексту- ИП <__>) по договору <__>г. (далее-Договор), в рамках данного Договора указанным контрагентом была произведена отправка сообщения абоненту <__> (09.10.2014 г. в 15:06).

В соответствии с п. 4.1. Договора контрагенту ИП <__> была предоставлена техническая возможность подключения ИП <__>к SMS ООО "Мостелеком".

В соответствии с 4.2. Договора ИП <__> несет ответственность по претензиям и искам, связанным с использованием оборудования Исполнителя в рамках Договора.

В соответствии с п. 4.3. Договора ИП <__> несет полную ответственность за содержание исходящих смс-сообщений.

В соответствии с п.4.4. Договора ИП <__> обязуется не использовать SMSC и SME для передачи СПАМа. ИП <__> рассылает SMS-сообщения (MT) только Абонентам, которые дали согласие на получение SMS-сообщений.

В соответствии с п. 7.2. Договора ООО "Мостелеком" не является создателем (изготовителем) и распространителем SMS-сообщений, начиная с момента подготовки текста, его редактирования и заканчивая отправкой Абонентам, обеспечивает пропуск через SMSC SME - сообщений в их неизменном содержании и объеме, без какого-либо толкования, редактирования или цензурирования.

16.02.2015 г. состоялось рассмотрение дела N 188/Р-2014 в отсутствие представителя ООО "А1 Системс", уведомленного надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения дела N 188/Р-2014.

Рассмотрев материалы дела, Комиссия Кемеровского УФАС России пришла к выводу о необходимости отложения рассмотрения дела для замены ненадлежащего ответчика (ООО "А1 Системс") надлежащим (ИП <__> ИНН <__>).

Определением от 16.02.2015 г. рассмотрение дела N 188/Р-2014 было отложено на 03.03.2015 г. в 09 часов 50 минут. Данное определение было направлено в адрес ООО "А1 Системс", ИП <__> заказными письмами с уведомлением о вручении.

03.03.2015 г. на рассмотрение дела N 188/Р-2014 представители ООО "А1 Системс", ИП <__> не явились, сведениями о надлежащем уведомлении ИП <__>Кемеровское УФАС России не располагало.

Определением от 03.03.2015 г. рассмотрение дела N 188/Р-2014 было отложено на 03.04.2015 г. в 09 часов 15 минут. Данное определение было направлено ИП <__> заказным письмом с уведомлением о вручении.

03.04.2015 г. на рассмотрение дела N 188/Р-2014 ИП <__> не явился, сведениями о надлежащем уведомлении ИП <__>Кемеровское УФАС России не располагало.

Определением от 03.04.2015 г. рассмотрение дела N 188/Р-2014 было отложено на 29.04.2015 г. в 09 часов 40 минут. Данное определение было направлено в адрес ИП <__> заказным письмом с уведомлением о вручении (распечатка с сайта ФГУП "Почта России: отслеживание почтовых отправлений" с пометкой "временное отсутствие адресата" имеется в материалах дела, корреспонденция направлялась по адресу места жительства ИП <__>, согласно выписке из ЕГРИП).

29.04.2015 г. состоялось рассмотрение дела N 188/Р-2014 в отсутствие ИП <__>

Рассмотрев материалы дела, Комиссия Кемеровского УФАС России установила:

На телефонный номер <__>направлялась реклама посредством смс - сообщения следующего содержания:

- 09.10.2014 г. в 15 часов 06 минут: "Нужны наличные Звоните сейчас 88005559116 ООО Домашние деньги" от абонента <__> (смс - центр +7-902-370-80-60).

Частью 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе" установлено, что распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

В нарушение данной правовой нормы ИП <__>распространил рекламу посредством смс - сообщения без согласия абонента <__> (09.10.2014 г. в 15 часов 06 минут) следующего содержания: "Нужны наличные Звоните сейчас 88005559116 ООО Домашние деньги" от абонента <__> (смс - центр +7-902-370-80-60).

В соответствии с частью 7 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение требований, установленных частью 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе", несёт рекламораспространитель.

В данном случае рекламораспространителем является ИП <__>, на основании договора <__>г., заключенного между ООО "Мостелеком" и ИП <__>, в соответствии с условиями которого ИП <__>несет полную ответственность за содержание исходящих смс-сообщений. ИП <__>обязуется не использовать SMSC и SME для передачи СПАМа, рассылает SMS-сообщения (MT) только Абонентам, которые дали согласие на получение SMS-сообщений.

Руководствуясь пунктом 1 части 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006 N 38 - ФЗ "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 N 508, Комиссия Кемеровского УФАС России, решила:

1. Признать ИП <__> (<__>) нарушившим требования части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе" при распространении рекламы посредством смс - сообщения без согласия абонента <__>

2. Выдать ИП <__>предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

3. Выдать ООО "А1 Системс" предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, как лицу, имеющему возможность устранить нарушение законодательства о рекламе.

4. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Кемеровского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение изготовлено в полном объеме 30 апреля 2015 года.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня вынесения.

Заместитель председателя Комиссии: Члены Комиссии:

Е.А. Клостер Е.Б. Каминская М.И. Данилова