Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области N 06-10.1/27-2015 (опубликовано 9 апреля 2015 г.) (ключевые темы: антимонопольный орган - Закон о рекламе - предписание - реклама - рекламный характер)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области
N 06-10.1/27-2015 (опубликовано 9 апреля 2015 г.)

РЕШЕНИЕ по делу N 06-10.1/27-2015 07 апреля 2015 года г. Омск Комиссия Омского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законо-дательства Российской Федерации о рекламе, рассмотрев дело N 06-10.1/27-2015 по при-знакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распро-странения индивидуальным предпринимателем рекламы, содержащей признаки на-рушения требований части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"), в отсутствие представителя лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе - , в отношении которой предприняты необходимые меры для надлежащего извещения, в отсутствие представителя заинтересованного лица - ЗАО "Ярославль-GSM" (ИНН 7610042413, местонахождение: 150000, г. Ярославль, ул. Свободы, д.18), извещенного надлежащим образом, в отсутствие заявителя, извещенного надлежащим образом, УСТАНОВИЛА: В адрес Омского УФАС России из ФАС России поступили заявления (вх. N 1309э-1310э от 10.02.2015, N 1330э от 11.02.2015) о направлении на его абонентский номер SMS-сообщений рекламного характера: 1) 07.02.2015 в 11:53 часов от отправителя +79022295579, SMS-центр: +79023708299 с текстом: "Ваша скидка 35% по коду 555. Такси Пятерочка 309-5-812 Звоните!"; 2) 07.02.2015 в 16:33 часов от отправителя +79022295560, SMS-центр: +79023708299 с текстом: "Мы умеем экономить Ваши деньги! ВЕЗЕТ-Заказ Такси! 3 км=180р! 318-0-318"; 3) 09.02.2015 в 20:00 часов от отправителя +79022262387: "Кивеннапа! РАСПРОДАЖА! 40 м2-1,2 млн; 70 м2 - 1,7 млн; 90 м2 - 2,2 млн! ГОТОВЫЕ Таунхаусы - Рассрочка 7,5% на 5 лет. Звоните! 337-13-15". По утверждению заявителя, данные SMS-сообщения были отправлены без предваритель-ного согласия на их получение, что является нарушением части 1статьи 18 Федерального закона "О рекламе", согласно которой распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотеле-фонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом именно на рекламораспространителя возложена обязанность доказать наличие согласия абонента на получение рекламы, и именно он несет ответственность за распро-странение ненадлежащей рекламы. По определению (пункт 4 статьи 3 Федерального закона "О рекламе") ненадлежащая рек-лама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федера-ции. В силу части 7 статьи 38 Федерального закона "О рекламе" рекламораспространитель не-сет ответственность за нарушение требований, установленных статьей 18 Федерального закона "О рекламе". Согласно выписке из реестра Российской системы и плана нумерации Федерального агент-ства связи номера +79022295579, +79022295560, +79023708299, +79022262387 принадлежат ресурсу нумерации ЗАО "Ярославль-GSM". На запрос Омского УФАС России ЗАО "Ярославль GSM" (вх. N 2298э от 06.03.2015, N 2216э от 04.03.2015) представлена информация, из которой следует, что отправителем ука-занного смс-сообщения является индивидуальный предприниматель в рамках дейст-вия договора от 17.12.2012 N б/н (далее - Договор). Согласно условиям Договора Заказчик поручает, а Исполнитель берет на себя обязательст-ва по оказанию следующих услуг Заказчику: передача SMS-сообщений от Заказчика по-средством технических и программных средств Исполнителя Абонентам. При этом в силу пункта 3.1.2 указанного договора обязуется не использовать под-ключение к оборудованию ЗАО "Ярославль-GSM" для организации спама, т.е. смс-сообщений рекламного характера, которые отправлены без предварительного согласия абонентов (п. 1.1.3 договора от 17.12.2012 N б/н). Таким образом, является рекламораспространителем, т.е. лицом, осуществляющим распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункт 7 статьи 3 Федерального закона "О рекламе"). В ходе подготовки к рассмотрению дела N 06-10.1/27-2015 каких-либо документов, под-тверждающих предварительное согласие на получение рекламы от ИП и/или ЗАО "Ярославль-GSM", в адрес Омского УФАС России представлено не было. Определение Омского УФАС России о возбуждении дела N 06-10.1/27-2015 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе было направлено в адрес ИП заказным письмом от 17.03.2015 N 06-2530, и согласно информации, размещен-ной на официальном сайте ФГУП "Почта России" (http://www.russianpost.ru), указанное письмо хранится в почтовом отделении с пометкой "адресат заберет отправление сам". В соответствии со статьей 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с кото-рыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю.

Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним. Таким образом, Комиссия Омского УФАС России полагает, что в извещении ИП предприняты все необходимые меры по надлежащему извещению лица о времени и месте рассмотрения дела N 06-10.1/27-2015. Кроме того, Комиссия Омского УФАС России считает, что нарушение законодательства о рекламе может быть устранено посредством действий, направленных на его устранение любым лицом, которое может прекратить распространение ненадлежащей рекламы. Согласно пункту 8.3 Договора при невыполнении Заказчиком (ИП ) п. 3.1.2., 3.1.3 на-стоящего договора, а также в случае использования канала связи Заказчиком для целей, не относящихся к предмету настоящего договора, Исполнитель (ЗАО "Ярославль-GSM") вправе в одностороннем порядке приостановить доступ Заказчика к оборудованию Испол-нителя или расторгнуть Договор в одностороннем порядке. Учитывая пояснения заявителя об отсутствии его согласия на получение рекламы, объяс-нения ЗАО "Ярославль-GSM", положения договора от 17.12.2012 N б/н, Комиссия Омско-го УФАС России пришла к выводу о нарушении индивидуальным предпринимателем требований части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" при распространении рек-ламной информации посредством смс-сообщений на абонентский номер. На основании изложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмот-рения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законода-тельства Российской Федерации о рекламе, Комиссия РЕШИЛА: 1. Признать рекламу: "Ваша скидка 35% по коду 555. Такси Пятерочка 309-5-812 Звони-те!"; "Мы умеем экономить Ваши деньги! ВЕЗЕТ-Заказ Такси! 3 км=180р! 318-0-318"; "Кивеннапа! РАСПРОДАЖА! 40 м2-1,2 млн; 70 м2 - 1,7 млн; 90 м2 - 2,2 млн! ГОТОВЫЕ Таунхаусы - Рассрочка 7,5% на 5 лет. Звоните! 337-13-15", направленную посредством ис-пользования телефонной связи в адрес гражданина, ненадлежащей, поскольку данная реклама была распространена с нарушением требований части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе". 2. Выдать ИП предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. 3. Выдать ЗАО "Ярославль-GSM" предписание о прекращении нарушения законодатель-ства Российской Федерации о рекламе. 4. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу антимонопольного ор-гана для возбуждения дела об административном правонарушении по части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Решение изготовлено в полном объеме 07 апреля 2015 года. Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. ПРЕДПИСАНИЕ о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по делу N 06-10.1/27-2015/1 07 апреля 2015 года г. Омск Комиссия Омского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законо-дательства Российской Федерации о рекламе, на основании своего решения от 07.04.2015 по делу N 06-10.1/27-2015 о признании рекламы, распространенной индивидуальным предпринимателем посредством SMS-сообщений на абонентский номер гражданина без получения его предварительного согласия, ненадлежащей, нарушающей требова-ния части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"), в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 Федерального закона "О рекламе", пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, пунктом 3.59 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, ПРЕДПИСЫВАЕТ: 1. ИП в срок до 05 мая 2015 года прекратить нарушение требований части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" в части рассылки рекламы посредством использования телефонной связи в адрес гражданина до получения доказательств его предва-рительного согласия на получение такой рекламы. 2. ИП представить в Омское УФАС России доказательства исполнения пункта 1 на-стоящего предписания в срок до 07 мая 2015 года. В случае невыполнения в установленный срок предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе Омское УФАС России вправе в соответствии с частью 2.4 ста-тьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях нало-жить на должностных лиц штраф в размере от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей. Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

ПРЕДПИСАНИЕ о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по делу N 06-10.1/27-2015/2 07 апреля 2015 года г. Омск Комиссия Омского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законо-дательства Российской Федерации о рекламе, на основании своего решения от 07.04.2015 по делу N 06-10.1/27-2015 о признании рекламы, распространенной индивидуальным предпринимателем посредством SMS-сообщений на абонентский номер гражданина без получения его предварительного согласия, ненадлежащей, нарушающей требова-ния части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"), в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 Федерального закона "О рекламе", пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, пунктом 3.59 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, ПРЕДПИСЫВАЕТ: 1. ЗАО "Ярославль-GSM" (ИНН 7610042413, местонахождение: 150000, г. Ярославль, ул. Свободы, д.18) в срок до 05 мая 2015 года прекратить нарушение требований части 1 ста-тьи 18 Федерального закона "О рекламе" а именно: заблокировать ИП передачу SMS-сообщений рекламного характера в адрес гражданина до получения его предва-рительного согласия на получение рекламы по сетям электросвязи. 2. ЗАО "Ярославль-GSM" представить в Омское УФАС России доказательства исполне-ния пункта 1 настоящего предписания в срок до 07 мая 2015 года. В случае невыполнения в установленный срок предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе Омское УФАС России вправе в соответствии с частью 2.4 ста-тьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях нало-жить на должностных лиц штраф в размере от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей. Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.