Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области от 31 марта 2015 г. N 06-10.1/08-2015 (ключевые темы: антимонопольный орган - Закон о рекламе - предписание - рекламный характер - реклама)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области
от 31 марта 2015 г. N 06-10.1/08-2015

Комиссия Омского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, рассмотрев дело N 06-10.1/08-2015 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения индивидуальным предпринимателем Мельниковой Натальей Александровной (далее - ИП Мельникова Н.А.) рекламы, содержащей признаки нарушения требований части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"),

в отсутствие представителя лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе - ИП <_> (ИНН 760604372496), в извещении которой предприняты необходимые меры,

в отсутствие представителя заинтересованного лица - ЗАО "Ярославль-GSM" (ИНН 7610042413, местонахождение: 150000, г. Ярославль, ул. Свободы, д.18), извещенного надлежащим образом,

в отсутствие заявителя <_> извещенного надлежащим образом, установила:

В адрес Омского УФАС России из ФАС России поступило заявление <_> по факту направления 11.12.2014 на его абонентский номер <_> от отправителя "+79022278928" смс-сообщения рекламного характера "Кивеннапа! Новогодний SELA: 40 кв.м. - 1,1 млн; 70 кв.м. - 1,4 млн; 90 кв.м. - 1,9 млн! ГОТОВЫЕ Таунхаусы - Рассрочка 5 % на 5 лет. Звоните! 337-13-15".

По утверждению заявителя данное SMS-сообщение было отправлено без его предварительного согласия, что является нарушением части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе", согласно которой распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

В силу части 7 статьи 38 Федерального закона "О рекламе" ответственность за нарушение требований, установленных статьей 18 Федерального закона "О рекламе" несет рекламораспространитель.

Вышеуказанное смс-сообщение было направлено в адрес заявителя через номер смс-центра 8-9023708299, закрепленного за ОАО "СМАРТС" (г. Самара).

Согласно информации, размещенной на официальном сайте Федерального агентства связи (www.rossvyaz.ru) номер "+79022278928" закреплен за оператором связи - ЗАО "Ярославль-GSM" (г. Ярославль).

Из информации ЗАО "Ярославль-GSM" от 23.01.2015 N 02/54 следует, что отправителем указанного SMS-сообщения является индивидуальный предприниматель Мельникова Наталья Александровна, действующая в рамках действия договора от 17.12.2012 б/н.

Согласно положениям данного договора, ЗАО "Ярославль-GSM" принимает на себя обязательства по передаче смс-сообщений, предоставленных ИП <_> посредством имеющихся у ЗАО "Ярославль-GSM" технических и программных средств (пункты 3.1.1. и 3.2.1 договора от 17.12.2012 N б/н).

При этом в силу пункта 3.1.2 указанного договора, ИП <_> обязуется не использовать подключение к оборудованию ЗАО "Ярославль-GSM" для организации спама, т.е. смс-сообщений рекламного характера, которые отправлены без предварительного согласия абонентов (п. 1.1.3 договора от 17.12.2012 N б/н).

Таким образом, ИП <_> является рекламораспространителем, т.е. лицом, осуществляющим распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункт 7 статьи 3 Федерального закона "О рекламе").

При этом каких-либо документов, подтверждающих предварительное согласие <_> (абонента <_>) на получение рекламы от ИП <_> и/или ЗАО "Ярославль-GSM" в адрес Омского УФАС России представлено не было.

Определение Омского УФАС России о возбуждении дела N 06-10.1/08-2015 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе было направлено в адрес ИП <_> заказным письмом от 02.02.2015 N 06-834, которое было возвращено в Омское УФАС России с пометкой "истек срок хранения".

Определение Омского УФАС России о продлении срока рассмотрения дела N 06-10.1/08-2015 было направлено в адрес ИП <_> заказным письмом от 27.02.2015 N 06-1895, однако согласно информации, размещенной на официальном сайте ФГУП "Почта России" (http://www.russianpost.ru), указанное письмо хранится в почтовом отделении с пометкой "адресат заберет отправление сам".

В соответствии со статьей 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

Таким образом, Комиссия Омского УФАС России считает, что в извещении ИП <_> предприняты все необходимые меры по надлежащему извещению лица о времени и месте рассмотрения дела N 06-10.1/08-2015.

Кроме того Комиссия Омского УФАС России считает, что нарушение законодательства о рекламе может быть устранено посредством действий, направленных на его устранение любым лицом, которое может прекратить распространение ненадлежащей рекламы.

В соответствии с пунктом 8.3 договора от 17.12.2012 N б/н при невыполнении ИП <_> пунктов 3.1.2, 3.1.3 настоящего договора, а также в случае использования канала связи ЗАО "Ярославль-GSM" для целей, не относящихся к предмету настоящего договора, ЗАО "Ярославль-GSM" вправе в одностороннем порядке приостановить доступ ИП <_> к оборудованию ЗАО "Ярославль-GSM" или расторгнуть договор в одностороннем порядке.

Учитывая пояснения заявителя об отсутствии его согласия на получение рекламы, пояснения ЗАО "Ярославль-GSM" от 23.01.2015 N 02/54, положения договора от 17.12.2012 N б/н, Комиссия Омского УФАС России пришла к выводу о нарушении индивидуальным предпринимателем <_> требований части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" при распространении рекламной информации посредством SMS-сообщений на номер абонента +79516697818.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия решила:

1. Признать рекламу: "Кивеннапа! Новогодний SELA: 40 кв.м. - 1,1 млн; 70 кв.м. - 1,4 млн; 90 кв.м. - 1,9 млн! ГОТОВЫЕ Таунхаусы - Рассрочка 5 % на 5 лет. Звоните! 337-13-15", направленную посредством использования телефонной связи в адрес гражданина <_> (абонента <_>), ненадлежащей, поскольку данная реклама была распространена с нарушением требований части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

2. Выдать ИП <_> предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

3. Выдать ЗАО "Ярославль-GSM" предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

4. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу антимонопольного органа для возбуждения дела об административном правонарушении по части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение изготовлено в полном объеме 31 марта 2015 года.

Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председатель Комиссии <>

Члены Комиссии <>

ПРЕДПИСАНИЕ

о прекращении нарушения законодательства

Российской Федерации о рекламе

по делу N 06-10.1/08/2-2015

Комиссия Омского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в составе на основании своего решения от 31.03.2015 по делу N 06-10.1/08-2015 о признании рекламы, распространенной индивидуальным предпринимателем <_>(далее - ИП <_>) посредством смс - сообщений на абонентский номер гражданина <_> (абонента <_>) без получения его предварительного согласия, ненадлежащей, нарушающей требования части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"),

в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 Федерального закона "О рекламе", пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, пунктом 3.59 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, предписывает:

1. ЗАО "Ярославль-GSM" (ИНН 7610042413, местонахождение: 150000, г. Ярославль, ул. Свободы, д.18) в срок до 28 апреля 2015 года прекратить нарушение требований части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" а именно: заблокировать ИП Мельниковой Н.А. передачу смс - сообщений рекламного характера в адрес Бродских Ю.Ф. (абонента +79516697818) до получения его предварительного согласия на получение рекламы по сетям электросвязи.

2. ЗАО "Ярославль-GSM" представить в Омское УФАС России доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания в срок до 30 апреля 2015 года.

В случае невыполнения в установленный срок предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе Омское УФАС России вправе в соответствии с частью 2.4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях наложить на должностных лиц штраф в размере от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

ПРЕДПИСАНИЕ

о прекращении нарушения законодательства

Российской Федерации о рекламе

по делу N 06-10.1/25-2015/2

31 марта 2015 г.

г. Омск

Комиссия Омского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,

на основании своего решения от 31.03.2015 по делу N 06-10.1/25-2015 о признании рекламы, распространенной индивидуальным предпринимателем <_> (далее - ИП <_>) посредством SMS-сообщений на абонентский номер гражданина <_> (абонентский номер <_>) без получения его предварительного согласия, ненадлежащей, нарушающей требования части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"),

в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 Федерального закона "О рекламе", пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, пунктом 3.59 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, предписывает:

1. ЗАО "Ярославль-GSM" (ИНН 7610042413, местонахождение: 150000, г. Ярославль, ул. Свободы, д.18) в срок до 28 апреля 2015 года прекратить нарушение требований части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" а именно: заблокировать ИП <_> передачу SMS-сообщений рекламного характера в адрес гражданина <_> (абонентский номер <_>) до получения его предварительного согласия на получение рекламы по сетям электросвязи.

2. ЗАО "Ярославль-GSM" представить в Омское УФАС России доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания в срок до 30 апреля 2015 года.

В случае невыполнения в установленный срок предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе Омское УФАС России вправе в соответствии с частью 2.4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях наложить на должностных лиц штраф в размере от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председатель Комиссии <>

Члены Комиссии <>