Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан N ДМ-08/760 (опубликовано 27 января 2015 г.) (ключевые темы: перевод долга - бонусы - соглашение о расторжении договора - радиотелефонная связь - исполнение обязательств)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан
N ДМ-08/760 (опубликовано 27 января 2015 г.)

В соответствии с пунктом 13.1. органами управления общества являются:

общее собрание акционеров;

совет директоров;

единоличный исполнительный орган (генеральный директор);

ликвидационная комиссия (в случае назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все функции по управлению делами общества).

Согласно пункту 7.1. вышеназванного Устава уставной капитал общества составляет 100 000 (сто тысяч) рублей. Он состоит из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами, в том числе из 100 штук обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 1 000 (одна тысяча) рублей каждая. В соответствии с пунктом 7.2. Уставной капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций.

В соответствии с Изменениями в Устав ЗАО "Астрахань-GSM", утвержденными решением единственного акционера ЗАО "Астрахань-GSM" от 30 марта 2011 г., единственным акционером Общества является Компания "БОЛАРО ХОЛДИНГС ЛТД" (BOLARO HOLDINGS LTD), созданная и действующая в соответствии с законодательством Республики Кипр, регистрационный номер НЕ271916, зарегистрирована по адресу: Кипр, 3095, Лимассол, Кимонос стрит, 40 (Kimonos, 40, P.C. 3095, Limassol, Cyprus).

Согласно выписке из единого государственного реестра юридических лиц основным видом деятельности ЗАО "Астрахань-GSM" является деятельность в области телефонной связи (код по ОКВЭД - 64.20.11).

Генеральным директором ЗАО "Астрахань-GSM" является Зимин Вячеслав Петрович.

Размер уставного капитала согласно выписке составляет 10100000 (десять миллионов сто тысяч) рублей.

ЗАО "Астрахань-GSM" имеет следующие лицензии:

Лицензии, выданные Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций:

N 121626 на предоставление услуги связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации;

N 86013 на предоставление услуг внутризоновой телефонной связи;

N 86012 на предоставление услуг местной телефонной связи, за исключением услуг местной телефонной связи с использованием таксофонов и средств коллективного доступа;

N 121477 на предоставление услуг подвижной радиотелефонной связи;

N 117730 на предоставление услуг связи по предоставлению каналов связи;

N 75609 на предоставление услуг связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации;

N 76625 на предоставление телематических услуг связи;

АВ N184128 ВП-38-000834 (С);

ЛО-30-01-000603.

ЗАО "Астрахань-GSM" оказывает услуги в области связи на основании выданных лицензий. Так ЗАО "Астрахань-GSM" заключает соответствующие договоры на предоставление данных услуг. Одними из контрагентов ЗАО "Астрахань-GSM" являлись ООО "Телеком", ООО "КамаТелеком", ООО "Прометей", с которыми ЗАО "Астрахань-GSM" заключило договоры N 06-02-02/122 от 01 июля 2014 г., N06-02-02/15 от 01.02.2014 г., N06-02-02/184 от 26.08.2013 г соответственно. Предметом названных договоров являлось предоставление ЗАО "Астрахань-GSM" услуг заказчику (ООО "Прометей", ООО "КамаТелеком", ООО "Телеком") по обеспечению круглосуточного доступа к программному приложению, обеспечивающему формирование, доставку и подтверждение о доставке смс-сообщений в течение определенного периода, за исключением перерывов для проведения необходимых профилактических и ремонтных работ, в том числе и со стороны оператора связи, а заказчик обязуется оплачивать услуги ЗАО "Астрахань-GSM" в соответствии с расценками и условиями данного договора.

По данным договорам ЗАО "Астрахань-GSM" предоставляет заказчику (ООО "Прометей", ООО "КамаТелеком", ООО "Телеком") подключение к оборудованию ЗАО "Астрахань-GSM" с помощью протокола SMPP исключительно в целях отправки и получения коротких текстовых сообщений и (или) SRI-запросов с техническими условиями, указанными в договоре о предоставлении услуг поддержки.

Таким образом, ЗАО "Астрахань-GSM" согласно вышеуказанным договорам предоставило ООО "Прометей", ООО "КамаТелеком", ООО "Телеком" доступ к своему оборудованию и программному приложению для отправки смс-сообщений.

Пунктом 2.1.5. договора N 06-02-02/184 от 26.08.2013 г., заключенного между ЗАО "Астрахань-GSM" и ООО "Прометей", предусмотрена обязанность ООО "Прометей" не использовать выделенные каналы оборудования, установленные у ЗАО "Астрахань-GSM", для организации спама, которая осуществлена для намеренной передачи сообщений, способных привести к нарушению работоспособности мобильных терминалов, для массовой передачи сообщений оскорбительного или клеветнического характера или сообщений, разжигающих национальную, расовую или религиозную роль, передача смс порнографического содержания, передача трафика из системы типа "SMS-Чат", использующих схему биллинга типа "МТ", равно как и не способствовать возможным попыткам подобного использования выделенных каналов третьими лицами, осуществлять рассылку смс-сообщений в соответствии с законодательством РФ. Также согласно пунктам 2.1.21. и 2.1.22. ООО "Прометей" обязуется использовать услугу в соответствии нормами законодательства о рекламе и только для передачи информации адресатам, давшим свое письменное согласие на ее получение; ООО "Прометей" гарантирует, что содержание услуги соответствует нормам действующего законодательства РФ, в том числе нормам законов об охране авторских и иных прав на объекты интеллектуальной собственности, о рекламе, действующих на территории Российской Федерации, законодательству об охране прав личности, религиозных и общественных убеждений, национального достоинства, а также норм международного права. В соответствии с пунктом 4.4. ЗАО "Астрахань-GSM" не является создателем (изготовителем) и распространителем смс-сообщений, начиная с момента подготовки текста смс-сообщений, его редактирования и заканчивая отправкой смс-сообщений пользователям, всю ответственность, предусмотренную действующим законодательством за ненадлежащее или незаконное распространение смс-сообщений и их содержание, ЗАО "Астрахань-GSM" не несет.

Данные условия установлены и в договорах N 06-02-02/122 от 01.07.2014 г., N 06-02-02/15 от 01.02.2014 г., заключенных ЗАО "Астрахань-GSM" с ООО "Телеком" и ООО "КамаТелеком".

ЗАО "Астрахань-GSM" пояснило, что в связи с поступившими обращениями граждан, ЗАО "Астрахань-GSM" неоднократно направляло письма директорам ООО "Прометей", ООО "Телеком" и ООО "КамаТелеком" о прекращении нежелательных рассылок, с использованием оборудования ЗАО "Астрахань-GSM", но ответов на данные письма не поступало, в связи с этим ЗАО "Астрахань-GSM" принято решение о прекращении договорных отношений с ООО "Прометей", ООО "Телеком", ООО "КамаТелеком".

Так, согласно представленным ЗАО "Астрахань-GSM" документам, Договор N06-02-02/184 от 26.08.2013 г., заключенный между ЗАО "Астрахань-GSM" и ООО "Прометей", расторгнут на основании соглашения о расторжении договора от 01.07.2014 г; Договор N 06-02-02/15 от 01.02.2014 г., заключенный между ЗАО "Астрахань-GSM" и ООО "КамаТелеком", расторгнут на основании соглашения о расторжении договора 23.10.2014 г.; Договор N 08-02-02/122 от 01.07.2014 г., заключенный между ЗАО "Астрахань-GSM" и ООО "Телеком", расторгнут соглашением о расторжении договора от 05.11.2014 г.

Также ЗАО "Астрахань-GSM" сообщает, что договорные отношения между ООО "Телеком", ООО "Прометей" и ЗАО "Астрахань-GSM" в настоящий момент отсутствуют.

В ходе проведения проверки ЗАО "Астрахань-GSM" дополнительно представило копии договоров на предоставление услуг цифровой радиотелефонной связи N 791282, N 791177 с тарифным планом "Корпоративный Особый", заключенные с ООО "КамаТелеком". Предметом данных договоров является предоставление ЗАО "Астрахань-GSM" (Оператором) ООО "КамаТелеком" услуги подвижной радиотелефонной связи в соответствии с перечнем и условиями, выбранными ООО "КамаТелеком".

Договор N 06-02-02/15 от 01.02.2014 г., заключенный ЗАО "Астрахань-GSM" с ООО "КамаТелеком", в отличие от последующих Договоров N 791282, N 791177, направлен на осуществление массовой смс-рассылки (количество отправляемых ООО "КамаТелеком" смс-сообщений в месяц согласно Приложению к договору N06-02-02/15 от 01.02.2014 г. могло быть свыше 50 млн. шт.), причем рассылка могла быть осуществлена как самим ООО "КамаТелеком" так и его Клиентами. По Договорам N 791282, N 791177 ООО "КамаТелеком" получает модуль идентификации абонента (SIM) и абонентские номера. Согласно пункту 2.8. названных договоров ООО "КамаТелеком" обязуется не передавать sim-карту другим лицам в пользование без уведомления ЗАО "Астрахань-GSM" и без переоформления договора, незамедлительно сообщать ЗАО "Астрахань-GSM" об утрате или краже абонентской sim-карты. В соответствии с пунктом 2.10. ООО "КамаТелеком" обязано не передавать права на услуги, предоставляемые по настоящему договору другому лицу без оформления их в установленном порядке. Согласно пункту 2.11. ООО "КамаТелеком" несет ответственность за использование услуг связи, в том числе за использование этих услуг в целях злоупотреблений, мошенничества и хулиганства, а также за совершение других противоправных действий, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

ЗАО "Астрахань-GSM" указывает, что пропускная способность смс-сообщений с sim-карты ЗАО "Астрахань-GSM" зависит от загруженности смс-центра, в разные периоды может составлять от 1 до 50 смс в секунду, в зависимости от аппарата используемого абонента и загруженности сети.

Также ЗАО "Астрахань-GSM" представлены детализации счетов по Договорам N 791282, N 791177, из анализа которых следует, что ООО "КамаТелеком" за период с 01.11.2014 года по 28.11.2014 года многократно использовало услугу "SMS-бонус". Так по Договору N 791282 ООО "КамаТелеком" использовало услугу "SMS-бонус" 69 раз, а по Договору N 791177 - 68 раз.

Услуга "SMS-бонус" предоставляет возможность отправки смс-сообщений по более низкой стоимости. Так при использовании данной услуги предлагается отправить 1000 смс-сообщений по установленной цене - 220 рублей. ЗАО "Астрахань-GSM" указывает, что ограничения количества подключений абонентами ЗАО "Астрахань-GSM" услуги "SMS-бонус" отсутствуют.

Также в ходе проведения проверки ЗАО "Астрахань-GSM" представлены копии соглашений и договоров о переводе долга:

1) Соглашение о переводе долга N 1 от 21 июля 2014 года, согласно которому ЗАО "Астрахань-GSM" переводит на ООО "КамаТелеком", а ООО "КамаТелеком" принимает на себя исполнение обязательств по оплате услуг, возникших из договора N 025/03 об оказании информационных услуг от 2 июля 2003 года и договора об оказании услуг N 03/11/1 от 1 июня 2011 года, заключенных между ЗАО "Астрахань-GSM" и ООО "Информ-мобил";

2) Договор о переводе долга N 1007.2014-56 от 5 июля 2014 года, по которому ЗАО "Астрахань-GSM" переводит на ООО "КамаТелеком", а ООО "КамаТелеком" принимает на себя исполнение обязательств по оплате услуг, возникших из договора N 06-02-01-03-1123 от 1 сентября 2006 года, заключенного между ЗАО "Астрахань-GSM" и ООО "СМС сервисы";

3) Договор о переводе долга от 5 июня 2014 года, по которому ЗАО "Астрахань-GSM" переводит на ООО "КамаТелеком", а ООО "КамаТелеком" принимает на себя исполнение обязательств по оплате услуг, возникших из договора 06-03-06/31 от 22 февраля 2013 года, заключенного между ЗАО "Астрахань-GSM" и ООО "Альтерика";

4) Договор о переводе долга N 17 от 22 мая 2014 года, по которому ЗАО "Астрахань-GSM" переводит на ООО "КамаТелеком", а ООО "КамаТелеком" принимает на себя исполнение обязательств по оплате услуг, возникших из договоров N 4/1 от 31 октября 2011 года и N 5/1 от 1 ноября 2011 года, заключенного между ЗАО "Астрахань-GSM" и ООО "Астрател";

Из анализа Договоров о переводе долга и соглашению о переводе долга следует, что ООО "КамаТелеком" за исполнение обязанности ЗАО "Астрахань-GSM" перед третьими лицами не получает встречного исполнения от ЗАО "Астрахань-GSM". По данному поводу ЗАО "Астрахань-GSM" поясняет, что ООО "КамаТелеком" организовало погашение долгов ЗАО "Астрахань-GSM" перед партнерами (ООО "Информ-Мобил", ООО "СМС сервисы", ООО "Альтерика", ООО "АстраТел"), за счет образовавшейся задолженности по договору N 06-02-02/15 от 01.02.2014 г.; погасить данные долговые обязательства иным способом ЗАО "Астрахань-GSM" не имело возможности.

Заключение:

По результатам проведенной проверки по соблюдению ЗАО "Астрахань-GSM" законодательства о рекламе выявлены следующие факты:

26.08.2013 г. ЗАО "Астрахань-GSM" заключило договор N 06-02-02/184 с ООО "Прометей" на оказание услуги по обеспечению круглосуточного доступа к программному приложению, обеспечивающему формирование, доставку и подтверждение о доставке смс-сообщений в течение определенного периода. Оказание ЗАО "Астрахань-GSM" услуг ООО "Прометей" по данному договору подтверждается представленными ЗАО "Астрахань-GSM" актами выполненных работ, выставленными ООО "Прометей" счетами, платежными поручениями.

ООО "Прометей" расположено по адресу: 414040, г. Астрахань, ул. Победы, 41, Офис 47. Учредителями ООО "Прометей" являются <> на момент заключения названного договора являлся <>

01.07.2014 г. между ЗАО "Астрахань-GSM" и ООО "Прометей" заключено соглашение о расторжении договора N 06-02-02/184 от 26.08.2013 г.

В тот же день - 01.07.2014 г. ЗАО "Астрахань-GSM" и ООО "Телеком" заключило договор N 06-02-02/122 от 01.07.2014 г., предметом которого являются те же права и обязанности, предусмотренные договором N 06-02-02/184 от 26.08.2013, заключенного с ООО "Прометей".

Оказание ЗАО "Астрахань-GSM" услуг ООО "Телеком" по данному договору подтверждается представленными ЗАО "Астрахань-GSM" актами выполненных работ, выставленными ООО "Прометей" счетами, платежными поручениями.

ООО "Телеком" расположено по тому же адресу, что и ООО "Прометей": 414040, г. Астрахань, ул. Победы, 41, Офис 47. Учредителями ООО "Телеком" являются <> на момент заключения названного договора являлся <>

05.11.2014 г. ООО "Телеком" и ЗАО "Астрахань-GSM" заключили соглашение о расторжении договора N 06-02-02/122 от 01.07.2014 г.

Как указывает ЗАО "Астрахань-GSM" на момент проведения проверки договорные отношения между ООО "Телеком", ООО "Прометей" и ЗАО "Астрахань-GSM" отсутствуют.

01.02.2014 г. ЗАО "Астрахань-GSM" заключило договор N 06-02-02/15 с ООО "КамаТелеком", предметом которого также является оказание услуги по обеспечению круглосуточного доступа к программному приложению, обеспечивающему формирование, доставку и подтверждение о доставке смс-сообщений в течение определенного периода, который расторгнут с 23.10.2014 г. согласно соглашению о расторжении договора от 23.10.2014 г.

23.10.2014 г. ЗАО "Астрахань-GSM" заключило с ООО "КамаТелеком" договоры N 791282, N 791177 на предоставление услуг цифровой радиотелефонной связи с тарифным планом "Корпоративный Особый", согласно которым ООО "КамаТелеком" также получило возможность отправки смс-сообщений.

Тарифный план "Корпоративный особый", используемый ООО "КамаТелеком" в рамках договоров N 791282, N 791177, отсутствует в перечне тарифных планов представленных на интернет-сайте ЗАО "Астрахань-GSM". Подобного рода договоров на предоставление услуг подвижной радиотелефонной связи с иными юридическими лицами ЗАО "Астрахань-GSM" не заключало. Данный факт дает основание предполагать о наличии особых отношений между ЗАО "Астрахань - GSM" и ООО "КамаТелеком".

Анализ договоров о переводе долга и соглашения о переводе долга, заключенные между ЗАО "Астрахань-GSM", ООО "КамаТелеком" и третьими лицами, по которым ООО "КамаТелеком" приняло на себя исполнение обязательства ЗАО "Астрахань-GSM" по оплате услуг, возникших из договоров, заключенных между ЗАО "Астрахань-GSM" с данными третьими лицами; анализ платежных поручений, по которым третьи лица оплачивали за ООО "КамаТелеком" услуги предоставляемые ЗАО "Астрахань-GSM" по договору N 06-02-02/15 от 01.02.2014 г., не позволяет сделать однозначный вывод о фактических сложившихся отношениях между названными лицами.

Услуга "SMS-бонус", предоставляемая ЗАО "Астрахань-GSM", позволяющая абонентам ЗАО "Астрахань-GSM" отправлять смс-сообщения по более низкой стоимости, а именно возможность отправить 1000 смс-сообщений по установленной цене - 220 рублей без ограничения количества подключений абонентами ЗАО "Астрахань-GSM" данной услуги, принимая во внимание отсутствие установленного лимита отправки смс-сообщений за единицу времени, позволяет говорить о том, что ЗАО "Астрахань-GSM" не принимает всех возможных мер, зависящих от ЗАО "Астрахань-GSM", по предотвращению нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.06. N 38-ФЗ "О рекламе".

Исходя из вышеизложенного, в действиях ЗАО "Астрахань-GSM" усматриваются признаки намерения сохранить договорные отношения с ООО "Прометей" и ООО "КамаТелеком" по пропуску смс-трафика, при котором допускается нарушение части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.06. N 38-ФЗ "О рекламе". Более того, предоставление ЗАО "Астрахань-GSM" возможности использования абонентами ЗАО "Астрахань-GSM" услуги "SMS-бонус" неограниченное количество раз, отсутствие установленного ЗАО "Астрахань-GSM" ограничения на отправку смс-сообщения в единицу времени, может способствовать злоупотреблению со стороны пользователей данной услуги - нарушению части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.06. N 38-ФЗ "О рекламе"

По результатам проведения внеплановой выездной проверки в действиях ЗАО "Астрахань-GSM" нарушения норм Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" не выявлено.