Постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Новгородской области от 20 января 2016 г. N 165/03 (ключевые темы: дисконтные карты - торговая сеть - недобросовестная конкуренция - акция - розничная продажа алкогольной продукции)

Постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Новгородской области
от 20 января 2016 г. N 165/03

Резолютивная часть оглашена 18.01.2016 Великий Новгород

Изготовлено в полном объеме 20.01.2016

Заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Новгородской области Г.Н. Пашкова, рассмотрев протокол и материалы дела N24 об административном правонарушении, возбужденного в отношении должностного лица - Генерального директора ООО "Градус", ООО "Майт", ООО "Экспотранс", ООО "Партал" <М_> Великий Новгород по части 1 статьи 14.33 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), установил:

В Новгородское УФАС России (далее - Управление) поступили заявления от ООО "Грейп-Маркет-Сити", ООО "Грейп-Маркет-Регион", ООО "Грейп-Маркет" о недобросовестной конкуренции.

Из заявлений следует, что ООО "Грейп-Маркет-Сити", ООО "Грейп-Маркет-Регион", ООО "Грейп-Маркет" осуществляют деятельность по розничной продаже алкогольной продукции через сети специализированных магазинов "Эконом" и "Три бочки" на территории Великого Новгорода и Новгородского района. В магазинах "Эконом" покупатели могут приобрести дисконтную карту с размером скидки от 3 % до 5 % на весь ассортимент продукции, за исключением акционных товаров, с момента ее приобретения и при предъявлении на кассе.

В этом же сегменте рынка на территории Великого Новгорода и Новгородского района осуществляют деятельность ООО "Градус", ООО "Майт", ООО "Партал", ООО "Экспотранс", через сеть магазинов "Градусы всего мира". В данных магазинах проходит акция по обмену дисконтных карт при совершении покупки в магазинах "Градусы всего мира" покупателям предлагается обменять дисконтные (скидочные) карты с размером скидки 6%, в частности, магазинов "Эконом" или "Три бочки", бесплатно на карту магазина "Градусы всего мира", заполнив анкету, при этом карта магазина "Эконом" изымается (далее - акция). Информация о проводимой Акции ООО "Градус", ООО "Майт", ООО "Партал", ООО "Экспотранс" доводится до потребителей путем распространения листовок и информационных баннеров в оконных проемах и на фасадах зданий, в которых располагаются магазины "Градусы всего мира". В данных информационных материалах идет речь об обмене дисконтной карты другого, специализирующегося на продаже алкогольной продукции магазина, на дисконтную карту торговой сети маркетов "Градусы всего мира".

На территории Великого Новгорода и Новгородского района сеть специализированных магазинов ООО "Грейп-Маркет-Сити", ООО "Грейп-Маркет-Регион", ООО "Грейп-Маркет" и торговая сеть специализированных магазинов ООО "Градус", ООО "Майт", ООО "Партал", ООО "Экспотранс" ведут бизнес на рынке аналогичных товаров.

ООО "Грейп-Маркет-Сити", ООО "Грейп-Маркет-Регион", ООО "Грейп-Маркет" полагают, что вышеуказанные действия ООО "Градус", ООО "Майт", ООО "Партал", ООО "Экспотранс" имеют признаки недобросовестной конкуренцией, выражающиеся в том, что ООО "Градус", ООО "Майт", ООО "Партал", ООО "Экспотранс", проводя вышеуказанную акцию, увеличивают покупательский спрос в своих торговых сетях, снижают спрос в другой торговой сети и тем самым получают преимущество при осуществлении предпринимательской деятельности. Также ООО "Грейп-Маркет-Сити", ООО "Грейп-Маркет-Регион", ООО "Грейп-Маркет" полагают, что им действиями ООО "Градус", ООО "Майт", ООО "Партал", ООО "Экспотранс" причиняются убытки в виде упущенной выгоды.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о конкуренции) группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, если хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества.

По запросу Управления ООО "Грейп-Маркет-Сити", ООО "Грейп-Маркет-Регион", ООО "Грейп-Маркет" были представлены выписки из ЕГРЮЛ, из которых следует, что единоличным руководителем данных хозяйствующих субъектов, является Демешев А.В. Таким образом, ООО "Грейп-Маркет-Сити", ООО "Грейп-Маркет-Регион", ООО "Грейп-Маркет" образуют группу лиц (далее - Заявитель).

По запросу Управления ООО "Градус", ООО "Майт", ООО "Партал", ООО "Экспотранс" были представлены выписки из ЕГРЮЛ, из которых следует, что единоличным руководителем данных хозяйствующих субъектов, является Милютин А.А. Таким образом, ООО "Градус", ООО "Майт", ООО "Партал", ООО "Экспотранс" образуют группу лиц (далее - Ответчик).

В соответствие части 2 статьи 9 Закона о конкуренции установленные антимонопольным законодательством запреты на действия (бездействие) на товарном рынке хозяйствующего субъекта распространяются на действия (бездействие) группы лиц, если федеральным законом не установлено иное.

Ответчиком были представлены в Управление письменные пояснения, из которых следует, что проведение Ответчиком акции по обмену дисконтных (скидочных) карт иных специализированных на розничной продаже алкогольной продукции магазинов на дисконтные (скидочные) карты Ответчика при совершении гражданами (покупателями) покупок в сети магазинов "Градусы всего мира" не направлено на получение необоснованных преимуществ в связи с тем, что обмен дисконтных карт осуществляется среди покупателей, пришедших в магазин "Градусы всего мира" за покупками на добровольной основе. То есть покупатели уже выбрали магазин "Градусы всего мира" для совершения покупок. В случае, если покупателям понравился ассортимент товара, ценовая политика и обслуживание, они могут обратиться к продавцу с просьбой обменять имеющуюся у них дисконтную карту другого магазина, специализирующегося на розничной продаже алкогольной продукции, на дисконтную карту Ответчика.

Размер получаемой прибыли Ответчика в связи с проведением акции не увеличился, так как Ответчик предоставляет покупателям, получившим дисконтную карту, скидку 6% от цены покупки, то есть уменьшает свою прибыль на размер указанной скидки.

По мнению Ответчика в качестве критериев противоправности недобросовестной конкуренции также выделяют противоречие действующему законодательству, и (или) обычаям делового оборота, и (или) требованиям добропорядочности, разумности и справедливости. Под противоречием действующему законодательству Ответчик понимает нарушение не только норм Закона о защите конкуренции, но и иных законов, устанавливающих требования к осуществлению добросовестной конкуренции и запреты различных недобросовестных действий, направленных на получение преимуществ в предпринимательской деятельности. Обычаи делового оборота являются разновидностью обычаев, предусмотренных пунктом 1 статьи 5 ГК РФ. Так, к обычаям делового оборота следует относить сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Ответчик полагает, что проведение им акции по обмену дисконтных (скидочных) карт не противоречит действующему законодательству, так как в действующем законодательстве не имеется прямого либо косвенного запрета или ограничения на проведение подобного рода акций, обычаям делового оборота и требованиям добропорядочности, разумности и справедливости.

Также Ответчик полагает, что на территории Новгородской области сложились такие обычаи делового оборота, по которым многие магазины, специализирующиеся на продаже продовольственных и непродовольственных товаров, и иные субъекты хозяйствующей деятельности проводят акции по обмену дисконтных карт, а также акции по предоставлению скидок покупателям. Размер указанных скидок варьируется от 5% и выше. Ответчик предоставляет своим покупателям дисконтные карты со скидкой 6% от цены покупки, что практически является минимальной скидкой при проведении соответствующих акций другими хозяйствующими субъектами на территории Новгородской области.

Последствием совершенного акта недобросовестной конкуренции в соответствии с его легальным определением и одновременно его существенным признаком является возможность или факт причинения убытков хозяйствующему субъекту - конкуренту либо нанесения ущерба его деловой репутации.

Проведение Ответчиком акции по обмену дисконтных карт не направлено на причинение убытков (реального ущерба либо упущенной выгоды) или нанесение ущерба деловой репутации конкурирующих хозяйствующих субъектов.

При проведении Ответчиком акции по обмену дисконтных карт, Ответчик не распространяет ложные, неточные или искаженные сведения, которые могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам либо нанести ущерб их деловой репутации, не вводит в заблуждение покупателей в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей, не проводит некорректное сравнение производимых или реализуемых Ответчиком товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими хозяйствующими субъектами, не получает, не использует и не разглашает информацию, составляющую коммерческую, служебную или иную охраняемую законом тайну.

Проведение Ответчиком акции по обмену дисконтных карт не связано с использованием промышленных достижений конкурирующих хозяйственных субъектов, коммерческой ценности, различительной способности и известности средств индивидуализации хозяйствующего субъекта -конкурента, производимых им товаров или оказываемых услуг, и с созданием смешения с подобного рода товарами и средствами индивидуализации.

Ответчик при проведении акции по обмену дисконтных (скидочных) карт не приобретает и не использует исключительные права на средства индивидуализации хозяйствующих субъектов, средства индивидуализации продукции, работ и услуг.

Все полученные от покупателей дисконтные (скидочные) карты иных специализированных на розничной продаже алкогольной продукции магазинов Ответчиком и сотрудниками Ответчика не используются и подлежат утилизации.

За время проведения акции Ответчиком было произведено 67 (шестьдесят семь) обменов дисконтных (скидочных) карт, в следующих магазинах: пгт. Панковка, 9 км. Псковского шоссе, г. Великий Новгород, Воскресенский бульвар, д. 12/24, г. Великий Новгород, ул. Завокзальная, д. 1, г. Великий Новгород, ул. Б.С. Петербургская, д. 106, корп. 1.

Информирование о проведении акции осуществлялось путем расклеивания рекламных буклетов (листовок) в магазинах Ответчика, данные буклеты изготавливались ИП Титовым Л.О., о чем свидетельствует Договор N28-07 об оказании услуг от 31.07.2015.

До настоящего времени к Ответчику не поступало претензий и обращений от хозяйствующих субъектов, осуществляющих розничную продажу алкогольной продукции, по осуществлению данной Акции.

Учитывая вышеизложенное, Ответчик полагает, что при проведении им акции по бесплатному обмену дисконтных (скидочных) карт иных специализированных на розничной продаже алкогольной продукции магазинов на дисконтные (скидочные) карты Ответчика при совершении гражданами (покупателями) покупок в сети магазинов "Градусы всего мира" нормы Закона о конкуренции не были нарушены, и указанная акция проводилась правомерно.

В соответствии с приказом Управления от 08.09.2015 N 165 возбуждено дело N 41 в отношении ООО "Градус", ООО "Майт", ООО "Экспотранс", ООО "Партал" по части 1 статьи 14 Закона о защите конкуренции.

На заседании Комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства <П_> поддержала ранее представленные письменные пояснения ООО "Грейп-Маркет-Сити", ООО "Грейп-Маркет-Регион", ООО "Грейп-Маркет" и пояснила, что совершенные Ответчиком действия противоречат обычаям делового оборота, а проводимая Акция носит агрессивный характер и направленна именно на торговую сеть Заявителя, так как изымаются карточки Заявителя, а иных торговых сетей, таких как "Лента" или "Вольный купец", не изымаются. Кроме того, Заявитель полагает, что сложившеюся практику по проведению Акций магазинами "Зенден" и "Летуаль" нельзя считать схожими с проводимой Ответчиком Акцией, так как дисконтные карты не изымались.

На заседании Комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства <П_> поддержала ранее представленные письменные пояснения ООО "Градус", ООО "Майт", ООО "Экспотранс", ООО "Партал" и пояснила, что Ответчик полагает, что раз клиенты Заявителя дисконтные карты приобретают за денежные средства, то эти карточки, являются их собственностью, и они вправе распоряжаться своей собственностью на свое усмотрение, а в рассматриваемом случае, обменять дисконтные карты торговой сети Заявителя на дисконтные карты торговой сети Ответчика.

Кроме того, Ответчик обменивает дисконтные карты не только торговой сети Заявителя, но и иных специализированных на торговле алкогольной продукцией магазинов.

Дисконтные карты в торговой сети Ответчика изымаются у покупателей исключительно в целях отчетности перед руководством, то есть, как доказательство того, что продавцы не сами заполняли анкеты держателей дисконтных карт.

Ответчик полагает, его действия не могут повлиять на рынок, привести к перераспределению покупательского спроса, так как Заявитель на рассматриваемом рынке занимает значительную долю, у Заявителя значительно больше торговых точек по сравнению с Ответчиком, и Заявитель уже давно работает в Новгородской области.

На рассмотрении дела <П_> не признала в рассматриваемых действиях Ответчика допущенное нарушение антимонопольного законодательства.

Также <П_> пояснила, что в настоящее время акция завершена, баннеры с рекламой об акции с витрин магазинов сняты.

В результате проведенного антимонопольного расследования и в процессе рассмотрения дела было установлено следующее.

Согласно сведениям из ЕГРЮЛ (выписка от 07.07.2015 N6493в/2015) о количестве видов экономической деятельности, которыми занимается юридическое лицо, Ответчик осуществляет следующие виды деятельности:

1. Основной вид: код ОКВЭД 52.25 - розничная торговля алкогольными и другими напитками;

2. Дополнительный вид: код ОКВЭД 52.2 - розничная торговля пищевыми продуктами, включая напитки и табачными изделиями в специализированных магазинах.

Согласно сведениям из ЕГРЮЛ (выписка от 15.07.2015 N6883в/2015) о количестве видов экономической деятельности, которыми занимается юридическое лицо, Заявитель осуществляет следующие виды деятельности:

1. Основной вид: код ОКВЭД 52.25.1 - розничная торговля алкогольными напитками, включая пиво.

2. Дополнительный вид: код ОКВЭД 52.25 - розничная торговля алкогольными и другими напитками.

Кроме того, из представленных Департаментом экономического развития и торговли Новгородской области сведений следует, что Ответчик и Заявитель относятся к организациям, специализирующимся на розничной продаже алкогольной продукции, имеют соответствующие лицензии на осуществление розничной продажи алкогольной продукции и состоят в Реестре организаций, осуществляющих розничную продажу алкогольной продукции на территории Новгородской области.

Из вышеизложенных обстоятельств следует, что группа лиц (Ответчик), была создана для осуществления видов деятельности, аналогичных видам деятельности Заявителя, значительно позже (05.05.2012), чем Заявитель (30.11.2000), при этом осуществляет свою хозяйственную деятельность с извлечением прибыли от такой деятельности.

Оценив соответствующие временной интервал (период 2012-2015 годы), продуктовые и географические границы обращения товаров (работ, услуг), следует сделать вывод о том, что Ответчик и Заявитель являются конкурентами на товарных рынках Новгородской области, в том числе на товарном рынке розничной продажи алкогольной продукции.

В розничной торговой сети Заявителя покупатели могут приобрести дисконтную карту с размером скидки от 3% до 5%. Данная карта

предоставляет покупателю в дальнейшем скидку в размере 5% на определенные

товары.

В розничной торговой сети Ответчика покупатели могут бесплатно обменять дисконтные (скидочные) карты иных специализированных на розничной продаже алкогольной продукции магазинов на дисконтные (скидочные) карты Ответчика, при совершении гражданами (покупателями) покупок в сети магазинов "Градусы всего мира". При этом покупатели получают дисконтные (скидочные) карты с начальным накоплением суммы покупок 60 000 рублей и с размером скидки от 6%. В зависимости от общей суммы покупок, совершенных по дисконтной карте Ответчика, предоставляемая скидка может увеличиться от 6% (при совершении покупок на сумму от 60000 рублей) до10% (при совершении покупок на сумму от 100 000 рублей).

Таким образом, следует сделать вывод о том, что зачисление бонусных

балов (суммы покупок - 60 000 рублей) за сам факт обмена карточки (а не за факт совершения покупок, как во всех иных случаях), свидетельствует о предоставлении изначально лучших условий новому потребителю, отказавшемуся от дисконтной карты Заявителя.

По своей сути, дисконтная карта позволяет получить покупателю

определенную скидку (дисконт) от стоимости товара или покупки. Для

получения дисконтной карты и дальнейшего увеличения размера скидки

необходимо выполнить ряд требований.

Дисконтные карты Заявителя покупателями приобретаются, и вне зависимости от суммы покупки размер скидки не меняется. Дисконтная карта Заявителя является способом достижения им результата своего основного вида предпринимательской деятельности.

Между тем, факт предложения Ответчиком покупателям Заявителя обменять его дисконтную карту на свою фактически является предложением

таким покупателям перестать осуществлять последующее посещение сети

магазинов Заявителя, а равно привлечением потребителей к

товарам (услугам) Ответчика.

Принимая во внимание то, что предоставляемая скидка

Ответчиком может увеличиться от 6% (при совершении покупок на сумму от 60 000 рублей) до 10% (при совершении покупок на сумму от 100 000 рублей), а у Заявителя такого увеличения не предусмотрено, потребитель мотивирован перестать посещать сеть Заявителя и начать посещать сеть магазинов Ответчика в связи с предоставлением сетью Ответчика дополнительных преимуществ в виде предусмотренного увеличения скидки.

Следует отметить, что условия получения дисконтной карты Ответчика при сдаче дисконтной карты Заявителя выгодно отличались от условий изначального приобретения карты Заявителя обычным потребителем, который без покупки товаров на сумму 60 тыс.руб., не мог получить сумму начального накопления (60 000), гарантированной при обмене карты Заявителя на накопительную карту Ответчика без дополнительных затрат.

Таким образом, Ответчик в действительности привлекал новых потребителей в

свою торговую сеть путем переманивания их у конкурентов.

Рассматриваемые действия Ответчика с предложением по обмену

дисконтных карт безусловно направлены на увеличение объема продажи

собственных товаров, а равно, снижение продажи товаров Заявителя.

Способность нанесения рассматриваемыми действиями Ответчика убытков Заявителю, выражается в привлечении потребителей Заявителя к товарам (услугам)

Ответчика, фактическом прекращении использования такими потребителями услуг Заявителя в пользу услуг Ответчика.

Ответчик назвал известных ему конкурентов на территории В. Новгорода, а именно: торговая сеть "Красное и белое"; торговая сеть "Три бочки"; торговая сеть "Хмель"; торговая сеть "Долина вин"; торговая сеть "Эконом"; торговая сеть "Пивко"; торговая сеть "Хмель 5.0"; торговая сеть "Погребок".

Также Ответчик представил в Управление сведения об изъятых дисконтных картах. Проанализировав данные сведения, Комиссия установила, что большее количество было изъято дисконтных карт именно магазинов "Эконом" и "Три бочки", при том, что на территории В. Новгорода и Новгородской области присутствуют и иные специализированные на продаже алкогольной продукции торговые сети. Данное обстоятельство также указывает на то, что рассматриваемые действия были осуществлены в отношении Заявителя осознано и в корыстных целях.

В материалах дела имеется копия письменного заявления гражданки <Д_> от 27.07.2015, поданное ею Заявителю. В заявление указано, что гражданка <Д_> 27.07.2015 совершила покупку в магазине "Градус" на Сушанской. Сотрудники магазина предложили ей обменять карту сети магазинов "Эконом" на карту магазина "Градус". Сотрудники пояснили ей, что по их карте скидка 6% и действует накопительная система. Предложенную ею карту торговой сети "Вольный купец" у гражданки не приняли. Забрали только карту сети магазинов "Эконом". В обмене карты магазина "Градусы" обратно на карту сети магазинов "Эконом" гражданке в сети магазинов "Эконом" отказали и предложили приобрести новую карту сети магазинов "Эконом".

Также в материалах дела имеется копия страницы из жалобной книги с заявлением гражданки <С_> от 12.08.2015. В заявлении указано, что гражданка <С_> является давним покупателем сети магазинов "Эконом". 12.08.2015 гражданка <С_> совершила покупку в магазине "Градусы". Сотрудница магазина предложила ей поучаствовать в акции и обменять дисконтную карту торговой сети "Эконом" или торговой сети "Три бочки" на карту магазина "Градусы". Гражданка <С_> со своей стороны, предложила обменять карту "Ленты", но ей отказали, объяснив, что в акции участвуют только карты "Эконом" и Три бочки". Гражданка <С_> карту "Эконом" все же обменяла на карту "Градусы", но при этом сообщила, что все равно остается покупателем сети магазинов Заявителя.

Кроме того, по запросу Управления гражданка <С_> направила в Управление письмо, в котором подержала свои ранее изложенные в жалобной книге претензии.

При такой ситуации следует отметить два негативных момента.

Во - первых, граждане, у которых изъяли карты, но которые хотят совершать покупки со скидкой в сети магазинов Заявителя, вынуждены повторно их приобретать и понести дополнительны затраты, что можно квалифицировать как ущемление интересов других лиц, допущенное вследствие недобросовестной конкуренции со стороны Ответчика.

Во - вторых, при сложившейся ситуации Заявитель может потерять своих клиентов в случае отказа граждан повторно приобретать скидочные карты, и как следствие, отказ граждан от посещений сети магазинов "Эконом", что также приведет к убыткам Заявителя.

Кроме того, как следует из заявления гражданки <Д_> она желала бы остаться клиентом сети магазинов "Эконом", но не имеет скидочной карты, а бесплатно их не выдают.

Согласно протоколу N 4 от 29.06.2010 Экспертного совета по применению антимонопольного законодательства в части недобросовестной конкуренции (консультативно-совещательный орган ФАС России, далее - Протокол), действия хозяйствующего субъекта, выраженные в предоставлении потребителям при приобретении ими товаров или услуг данного хозяйствующего субъекта дисконтной карты, которая предоставляет аналогичные или существенно лучшие условия (большую скидку) в обмен на дисконтную карту хозяйствующего субъекта-конкурента, противоречит принципам добропорядочности, разумности и справедливости.

Кроме того, хозяйствующий субъект, выпустивший дисконтную карту, лишь наделяет потребителя правом использования данной дисконтной карты, при этом сохраняя за собой право собственности на нее.

В материалах дела имеются копии договоров на изготовление дисконтных карт для Заявителя на возмездной основе. Данные дисконтные карты являются собственностью Заявителя.

Также в Протоколе указано, что действия хозяйствующего субъекта по обмену дисконтной карты хозяйствующего субъекта-конкурента на свою дисконтную карту могут повлечь нарушение имущественных прав конкурента.

Согласно пункту 9 статьи 4 Закона о конкуренции недобросовестная конкуренция - любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Учитывая вышеизложенное, квалифицирующие признаки недобросовестной конкуренции, указанные в пункте 9 статьи 4 Закона о защите конкуренции, присутствуют в рассматриваемых действиях Ответчика, а именно:

1. Направленность на получение при осуществлении предпринимательской деятельности преимуществ, которая выразилась в привлечении новых покупателей путем переманивания покупателей у своего конкурента, целеполаганием которого, является увеличение объема реализации своих товаров и, соответственно, причинение ущерба своему конкуренту вследствие изъятия дисконтных карт конкурента в связи с проводимой акцией;

2. Противоречие требованиям добропорядочности, разумности и справедливости.

3. Возможность причинения убытков конкуренту, которая выразилась в том, что в результате проведения акции Ответчиком на рассматриваемом товарном рынке Заявитель лишается возможности эффективно реализовывать свои товары (работы, услуги) путем потери своих постоянных клиентов (предположительно 67 клиентов), что, в свою очередь, не может не сказаться на его прибыли, а также может повлечь перераспределение в пользу Ответчика спроса на региональном товарном рынке розничной продажи алкогольной продукции, в данном случае в Новгородской области.

Следовательно, рассматриваемые действия хозяйствующего субъекта в нарушение законодательства РФ, обычаев делового оборота, требований добропорядочности, разумности и справедливости по проведению акции по обмене дисконтных карт в целях получения преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, что в результате могло причинить убытки хозяйствующему субъекту - конкуренту либо нанести вред его деловой репутации, в силу пункта 9 статьи 4 Закона о защите конкуренции являются признаками недобросовестной конкуренции.

Согласно пунктам 1 и 2 части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о конкуренции) не допускается недобросовестная конкуренция.

По смыслу вышеприведенных нормативных положений актом недобросовестной конкуренции могут быть признаны различные действия противоправного характера.

Таким образом, в действиях Ответчика содержаться признаки нарушения части 1 статьи 14 Закона о конкуренции, выразившиеся в вышеуказанном предложении потребителям по обмену дисконтной карты Заявителя на дисконтную карту Ответчика.

Изучив имеющиеся в деле материалы, заслушав пояснения лиц, участвующих в деле, Комиссией сделаны следующие выводы.

Согласно пунктам 1 и 2 части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о конкуренции) не допускается недобросовестная конкуренция.

По смыслу вышеприведенных нормативных положений актом недобросовестной конкуренции могут быть признаны различные действия противоправного характера.

В соответствии с частью 2 статьи 15 Гражданского кодекса РФ (часть 1) под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

То есть, в силу части 2 статьи 15 Гражданского кодекса РФ (часть 1) упущенная выгода является убытком.

Учитывая вышеизложенное, можно сделать вывод о том, что в результате рассматриваемых действий Ответчика Заявителю как потенциальному конкуренту могут быть причинены убытки, выразившиеся в упущенной выгоде, поскольку фактически как минимум Ответчиком было произведено 67 (шестьдесят семь) обменов дисконтных (скидочных) карт, то есть 67 постоянных покупателей Заявитель мог лишиться.

Кроме того, потенциальные клиенты из Новгородской области, имеющие намерение получить услуги от ООО "Грейп-Маркет-Сити", ООО "Грейп-Маркет-Регион", ООО "Грейп-Маркет", то есть у организаций, имеющих значительный опыт работы и хорошую деловую репутацию, но в силу того, что у них изъяли дисконтные (скидочные) карты, такие клиенты лишены возможности приобретать продукцию со скидками, что, естественно, для них не выгодно и является ущемлением интересов потребителей, что и подтверждается письменными пояснениями граждан.

В соответствие с приказами Генерального директора ООО "Градус", ООО "Майт", ООО "Экспотранс", ООО "Партал" от 25.05.2015 "О проведении акции "Чужие как свои" установлен срок проведения акции в период с 01.06.2015 по 01.10.2015.

Таким образом, прекращение проведения акции на момент рассмотрения дела N41 о нарушении антимонопольного законодательства (03.11.2015) обусловлено сроком окончания (01.11.2015) проведения акции в соответствие с приказами Ответчика и соответственно не может быть расценено как добровольное устранение допущенного нарушения антимонопольного законодательства со стороны Ответчика.

Таким образом, проведение акции в нарушение законодательства РФ, обычаев делового оборота, требований добропорядочности, разумности и справедливости в целях получения преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, что могло причинить убытки хозяйствующему субъекту - конкуренту либо могло нанести вред его деловой репутации, в силу пункта 9 статьи 4 Закона о защите конкуренции является признаками недобросовестной конкуренции.

На основании вышеизложенного Комиссия пришла к обоснованному выводу, что совершенные действия ООО "Градус", ООО "Майт", ООО "Экспотранс", ООО "Партал", при проведении акции, выразившееся в обмене дисконтных карт торговой сети "Градусы всего мира" на дисконтные карты своих конкурентов - ООО "Грейп-Маркет-Сити", ООО "Грейп-Маркет-Регион", ООО "Грейп-Маркет" являются актом недобросовестной конкуренции и противоречат части 1 статьи 14 Закона о защите конкуренции, что отражено в решении по делу N41 о нарушении антимонопольного законодательства. В полном объеме решение изготовлено 18.11.2015.

Генеральным директором ООО "Градус", ООО "Майт", ООО "Экспотранс", ООО "Партал" являлся <М_> (приказы о назначении <М_> Генеральным директором ООО "Градус", ООО "Майт", ООО "Экспотранс", ООО "Партал" от 11.05.2012 N1, от 15.04.2013 N1, 09.09.2014 N1, 08.07.2015 Nб/н).

Согласно статье 2.4. КоАП РФ административной ответственности подлежит должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей. Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, совершившие административные правонарушения, несут административную ответственность как должностные лица, если настоящим Кодексом не установлено иное.

В соответствии с частью 1 статьи 14.33 КоАП РФ недобросовестная конкуренция, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, за исключением случаев, предусмотренных статьей 14.3 настоящего Кодекса и частью 2 настоящей статьи,

- влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей.

Поскольку ООО "Градус", ООО "Майт", ООО "Экспотранс", ООО "Партал" в своих интересах совершили действия при проведении акции, выразившееся в обмене дисконтных карт торговой сети "Градусы всего мира" на дисконтные карты своих конкурентов - ООО "Грейп-Маркет-Сити", ООО "Грейп-Маркет-Регион", ООО "Грейп-Маркет", и такие действия были направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, то <М_> являвшийся во время совершения рассматриваемого правонарушения Генеральным директором ООО "Градус", ООО "Майт", ООО "Экспотранс", ООО "Партал", как должностное лицо ненадлежащим образом исполнил свои служебные обязанности. <М_> не были приняты все зависящие от него как от руководителя организаций меры по недопущению недобросовестной конкуренции, что привело к нарушению ООО "Градус", ООО "Майт", ООО "Экспотранс", ООО "Партал" антимонопольного законодательства, установленного решением по делу N 41 о нарушении антимонопольного законодательства, возбужденного приказом Управления от 08.09.2015 N165.

Заявления ООО "Грейп-Маркет-Сити", ООО "Грейп-Маркет-Регион", ООО "Грейп-Маркет", в результате рассмотрения которых Управлением были выявлены признаки нарушения ООО "Градус", ООО "Майт", ООО "Экспотранс", ООО "Партал" части 1 статьи 14 Закона о защите конкуренции и возбуждено дело N 41 о нарушении антимонопольного законодательства, поступили в Управление 04.08.2015. Административное нарушение, выразившееся в несоблюдении запрета на недобросовестную конкуренцию со стороны ООО "Градус", ООО "Майт", ООО "Экспотранс", ООО "Партал", носит длящийся характер, и было обнаружено антимонопольным органом 08.09.2015 (дата приказа о возбуждении дела N 41 о нарушении антимонопольного законодательства).

По факту совершения Генеральным директором ООО "Градус", ООО "Майт", ООО "Экспотранс", ООО "Партал" <М_> административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.33 КоАП РФ, главным специалистом

- экспертом отдела антимонопольного контроля Управления Паньковым С.Е. составлен протокол N24 от 07.12.2015 об административном правонарушении.

<М_> на составление и подписание протокола не явился.

<М_> надлежащим образом был извещен о дате, времени и месте составления и подписания протокола об административном правонарушении.

На составление и подписание протокола явилась представитель <М_> по доверенности от 07.12.2015 Nб/н. Протокол составлен в присутствии Пименовой Д.В.

Место и время совершения (обнаружения) административного правонарушения - Новгородская область, 08.09.2015 (дата приказа о возбуждении дела N 41 о нарушении антимонопольного законодательства).

В соответствии с частью 1 статьи 2.1. КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Действующее законодательство Российской Федерации, в том числе и Федеральный закон "О защите конкуренции", является общедоступной, а не закрытой, информацией.

Вина должностного лица <М_> заключается в том, что возможность для соблюдения требований антимонопольного законодательства и недопущения административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.33 КоАП РФ, у него имелась, а именно: при надлежащем исполнении своих обязанностей не допускать недобросовестной конкуренции при проведении акции по обмену дисконтных карт торговой сети "Градусы всего мира" на дисконтные карты своих конкурентов - ООО "Грейп-Маркет-Сити", ООО "Грейп-Маркет-Регион", ООО "Грейп-Маркет".

Объективные обстоятельства, делавшие невозможным соблюдение <М_> требований антимонопольного законодательства о недопущении недобросовестной конкуренции, отсутствовали.

Вина должностного лица <М_> в совершении инкриминируемого ему административного правонарушения выразилась в форме неосторожности. <М_> предвидел возможность наступления вредных последствий своих действий, но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывал на предотвращение таких последствий либо не предвидел возможности наступления таких последствий, хотя должен был и мог их предвидеть.

Факт совершения <М_> административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.33 КоАП РФ, и его вина в совершении данного правонарушения, материалами дела доказаны полностью.

В Управление поступили письма ООО "Градус", ООО "Майт", ООО "Экспотранс", ООО "Партал" (вх. от 09.12.2015 NN10565, 10564, 10563, 10562 Новгородского УФАС России) об исполнении предписания N54 по делу N41.

В Управление поступило письмо от <М_> (вх. от 09.12.2015 N10561 Новгородского УФАС России) в котором <М_> просил учесть обстоятельства, смягчающие административную ответственность, а именно добровольное исполнение ООО "Градус", ООО "Майт", ООО "Экспотранс", ООО "Партал" предписания антимонопольного органа до вынесения постановления по делу об административном правонарушении.

На рассмотрение дела N24 об административном правонарушении присутствовала представитель <М_> по доверенности от 18.01.2016 Nб/н.

На рассмотрение дела N 24 об административном правонарушении поддержала ранее представленные письменные пояснения <М_> по делу об административном правонарушении.

В соответствии с пунктом 7 части 1 статьи 4.2 КоАП РФ обстоятельством, смягчающим административную ответственность, признается добровольное исполнение до вынесения постановления по делу об административном правонарушении лицом, совершившим административное правонарушение, предписания об устранении допущенного нарушения, выданного ему органом, осуществляющим государственный контроль (надзор).

ООО "Градус", ООО "Майт", ООО "Экспотранс", ООО "Партал" было добровольно исполнено до вынесения постановления по делу об административном правонарушении предписание об устранении допущенного нарушения антимонопольного законодательства.

Таким образом, исполнение до вынесения постановления по делу об административном правонарушении должностным лицом - Генеральным директором ООО "Градус", ООО "Майт", ООО "Экспотранс", ООО "Партал" <М_> совершившим административное правонарушение, предписания об устранении допущенного Ответчиком нарушения антимонопольного законодательства является обстоятельством, смягчающим административную ответственность.

Обстоятельства, смягчающие административную ответственность, при рассмотрении дела были установлены.

Обстоятельств, отягчающих административную ответственность, при рассмотрении дела установлено не было.

Срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный частями 1, 6 статьи 4.5 КоАП РФ, на момент вынесения постановления по делу N24 об административном правонарушении не пропущен.

Антимонопольный орган обеспечивает государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства, в том числе, за соответствием нормативных правовых актов органов местного самоуправления требованиям антимонопольного законодательства. Установив нарушение антимонопольного законодательства, антимонопольный орган принимает меры к прекращению нарушения, защищая тем самым как правопорядок, так и нарушенные гражданские права.

Общественная опасность совершенного <М_> правонарушения заключается в несоблюдении установленных законом правил осуществления предпринимательской деятельности, что нарушает организационные и правовые основы защиты конкуренции и создаёт угрозу гарантиям, закрепленным статьёй 8 Конституции РФ, в том числе, поддержке конкуренции.

Дело N24 об административном правонарушении в соответствии с частью 3 статьи 4.1, статьей 26.1 КоАП РФ рассмотрено с учетом виновности <М_> в совершении административного правонарушения, характера совершенного <М_> административного правонарушения.

При назначении административного наказания учтены фактические обстоятельства дела, финансовое положение, наличие смягчающих и отсутствие отягчающих ответственность обстоятельств, предусмотренных статьями 4.2 и 4.3 КоАП РФ.

Допущенных при производстве по делу об административном правонарушении нарушений процессуальных требований, установленных КоАП РФ, последствием которых явилось необеспечение лицу, в отношении которого возбуждено рассматриваемое дело, предусмотренных КоАП РФ гарантий, не установлено.

Все процессуальные права лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, предусмотренные КоАП РФ, соблюдены. Каких-либо отводов от <М_> не поступало.

Исходя из вышеизложенного и руководствуясь статьей 23 Федерального закона "О защите конкуренции", статьями 2.1, 2.4, 4.5, 14.33, 23.48, 29.9, 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, постановил:

1. Признать должностное лицо - Генерального директора ООО "Градус", ООО "Майт", ООО "Экспотранс", ООО "Партал" <М_> Великий Новгород, допустившего недобросовестную конкуренцию при проведении акции по обмену дисконтных карт торговой сети "Градусы всего мира" на дисконтные карты своих конкурентов - ООО "Грейп-Маркет-Сити", ООО "Грейп-Маркет-Регион", ООО "Грейп-Маркет", виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.33 КоАП РФ.

2. Применить к должностному лицу <М_> меру ответственности в виде административного штрафа, в размере 12 000 рублей 00 копеек (Двенадцать тысяч рублей 00 копеек).

3. Сумму штрафа <М_> надлежит перечислить в бюджет:

ИНН 5321047553

КПП 532101001

Получатель: УФК по Новгородской области (Новгородское УФАС России)

Счет: 40101810900000010001

Банк: Отделение Новгород

БИК: 044959001

Кор. счет: Нет

ОКТМО: 49701000

Код БК: 16111602010016000140

(Штраф за нарушение антимонопольного законодательства)

Согласно пункту 1 статьи 32.2 КоАП РФ административный штраф должен быть уплачен лицом, привлечённым к административной ответственности, не позднее шестидесяти дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьёй 31.5 КоАП РФ.

В трёхдневный срок со дня уплаты штрафа<М_> надлежит представить в Управление Федеральной антимонопольной службы по Новгородской области надлежащим образом заверенные копии платёжных документов.

Согласно части 1 статьи 20.25 КоАП РФ неуплата административного штрафа в срок влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного штрафа.

В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 30.1 и частью 1 статьи 30.3 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу либо в судебном порядке в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления.

Согласно части 1 статьи 31.1 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.

Зам. руководителя Управления Г.Н. Пашков