Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю от 10 февраля 2011 г.

Я, заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Пермскому край < > рассмотрев протокол и материалы дела об административном правонарушении N 961-10-адм, возбужденного в отношении

Общества с ограниченной ответственностью "Новая городская инфраструктура Прикамья"

сокращенное наименование - ООО "НОВОГОР-Прикамье"

место нахождения (адрес): ул. Свиязева, 35, г. Пермь, 614065,

ОГРН 1035900082206, ИНН/КПП 5902817382/590501001,

в присутствии защитника ООО "НОВОГОР-Прикамье" Б., уведомленного надлежащим образом, установила:

09.09.2010 г. в отношении ООО "НОВОГОР-Прикамье" (далее также - Общество) вынесено решение комиссии Пермского УФАС России по делу N 133-10-а о нарушении антимонопольного законодательства, которым в действиях ООО "НОВОГОР-Прикамье - хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на рынке водоснабжения и водоотведения г. Перми, в период с 10.03.2009 г. по 09.09.2010 г. было установлено нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции", выразившееся в ущемлении Обществом интересов ООО "Диана- 2000", в том числе путем создания дискриминационных условий при проведении проверок качества сточных вод по договору на отпуск питьевой воды и прием сточных вод, то есть установлен факт злоупотребления доминирующим положением.

Таким образом, Пермское УФАС России выявило обстоятельства, свидетельствующие о наличии административного правонарушения.

28.12.2010 г. в отношении ООО "НОВОГОР-Прикамье" составлен протокол об административном правонарушении.

Согласно данному протоколу и решению комиссии Пермского УФАС России по делу N 133-10-а от 09.09.2010 г. ООО "НОВОГОР-Прикамье" является хозяйствующим субъектом, основной целью деятельности которого является извлечение прибыли (п.2.1 Устава).

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 16.03.2010 г. N 866 основным видом деятельности Общества является сбор и очистка воды (код ОКВЭД 41.00.1). Одним из дополнительных видов деятельности является удаление и обработка сточных вод (код ОКВЭД 90.00.1).

Приказами Пермского УФАС России от 16.07.2004 г. N 257-п, от 23.12.2008 г. N 477-п ООО "НОВОГОР-Прикамье" внесено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов с долей более 50 % на рынке услуг по водоснабжению и водоотведению в географических границах г. Перми (коды ОКВЭД 41.00.1, 41.00.2, 90.00.1).

11.02.2005 г. Пермское УФАС России удовлетворило ходатайство ООО "Новогор-Прикамье" о согласовании сделки по передаче ему в аренду на 49 лет муниципального имущества - основных производственных средств МП "Пермводоканал", однако, при этом, ООО "Новогор-Прикамье" было выдано предписание о совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции, в т.ч. в целях предупреждения возможности злоупотребления доминирующим положением на рынке услуг по водоснабжению и канализации, обеспечивать безусловное выполнение требований ст.5 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", в том числе обеспечивать не дискриминационный доступ потребителей к данным услугам.

04.02.2009 г. заместителем Главы Администрации г. Перми Х. утвержден График планового контроля Пермского филиала ООО "НОВОГОР-Прикамье" за сбросом производственных сточных вод в систему коммунальной канализации города Перми на 2009 год" (далее - График планового контроля).

Между ООО "Диана-2000" (Абонент), оказывающее услуги бань и душевых, относящихся к услугам в области физкультурно-оздоровительной деятельности (код ОКВЭД 93.04), и ООО "НОВОГОР-Прикамье" (Водоканал) заключен договор на отпуск питьевой воды и прием сточных вод N 106541 от 27.05.2005 г.

Предметом договора является обязанность ООО "НОВОГОР-Прикамье" (осуществляющим свою деятельность на основании договора аренды N 1 от 22.02.2005.) через присоединенные к горводопроводу и горканализации сети Абонента отпускать Абоненту питьевую воду и принимать от него сточные воды в пределах установленных ему лимитов (нормативной потребности) водопотребления и водоотведения.

Пунктом 3.1.6 договора предусмотрена обязанность ООО "НОВОГОР-Прикамье" контролировать подачу и потребление воды, а также соблюдение лимитов на отпуск питьевой воды, сброса сточных вод и нормативов сброса загрязняющих веществ.

Согласно пункта 3.2.6 договора Абонент обязан не нарушать требований по качественному составу сбрасываемых в систему коммунальной канализации сточных вод. Осуществлять постоянный собственный контроль за количеством и качеством сточных вод, включая сточные воды субабонентов, согласно обязательному перечню контролируемых показателей, перечисленных в Приложении к Постановлению Администрации г. Перми от 26.06.2003 г. N 1899 и пункта 4.1 "Правил приема сточных вод в централизованную систему коммунальной канализации г. Перми", утвержденных решением Пермской городской Думы от 24.12.2002 N 128.

В п. 5.2 Договора перечислены организации, в лабораториях которых могут проводиться арбитражные пробы: ФГУП МНИИ ЭКО ТЭК (ОАО "МНИИЭКО ТЭК), ОГУ "Аналитический центр", Пермский филиал ФГУ (СИАК) по Приволжскому региону (филиал "ЦЛАТИ по Пермскому краю"). Кроме того, указано, что по соглашению сторон анализ может быть произведен в других независимых аккредитованных лабораториях.

В соответствии с п. 9.2 Договора полномочия представителей Водоканала по исполнению настоящего договора определяются на основании служебных удостоверений, а полномочия представителей Абонента по исполнению настоящего Договора определяются на основании доверенностей, оформленных в порядке, предусмотренном ст.ст. 182-189 ГК РФ.

Согласно приказу по ООО "Диана - 2000" от 27.09.2005 г. N 4 представителем общества по взаимодействию с ООО "Новогор-Прикамье" по вопросам исполнения условий договора и соответствующих правовых актов, регулирующих отношения по приему питьевой воды и сточных вод с загрязняющими веществами, включая подписание акта взятия проб, протокола испытаний и т.п., является директор ООО "Диана- 2000" П.

10.03.2009 г. главному бухгалтеру ООО "Диана-2000" должностным лицом ООО "Новогор-Прикамье", проводящим контрольный отбор, было вручено уведомление, что 10.03.2009 г. в 11-50 часов лабораторий ООО "Новогор-Прикамье" будет произведен контрольный отбор проб сточной воды из контрольного колодца NКК 1 вып и N КК 4 вып, с требованием направить к указанному месту и времени представителя ООО "Диана-2000" с надлежаще оформленными полномочиями, и тут же немедленно был проведен отбор проб. Акт отбора проб со стороны ООО "Диана-2000" был подписан неполномочным лицом. Директор и единственный учредитель ООО "Диана-2000" _ находился в командировке (приказ N 2 от 08.03.2009 г.).

Согласно Приказа N 4 от 27.09.2005 г. по ООО "Диана-2000" производственный контроль за составом сбрасываемых сточных вод в систему канализации, в том числе загрязняющих веществ, подписание акта взятия контрольных проб, протоколов испытаний и иных мероприятий, связанных с контролем качества сточных вод, возложены на директора ООО "Диана-2000" П.

Контрольный отбор проб сточных вод ООО "Новогор-Прикамье" был произведен 10.03.2009 г., день недели - вторник (социальный день в соответствии с приказами заявителя от 01.09.2006 г., от 31.08.2008 г. N 4).

Пробы были взяты из 2-х контрольных колодцев, что отражено Актом отбора проб сточных вод N153 от 10.03.2009 г., выполненного в 12-10 час.

В результате невозможности по объективным причинам присутствия на отборе проб полномочного представителя ООО "Диана - 2000", и игнорирования представителем ООО "Новогор-Прикамье" данного факта, отбор проб был осуществлен лаборантом ООО "Новогор-Прикамье" С. М.И. в присутствии неполномочного представителя абонента - заместителя директора П. В.А. (как указано в акте).

Фактически П. В.А. не является зам. директора общества, а также не имеет полномочий для осуществления действий по присутствию на отборе проб и подписанию актов отбора проб.

При этом был составлен еще один акт о том, что отбор в точке отбора КК 1 вьпуск 1 не состоялся по причине отсутствия стоков. Данный акт также подписан неполномочным представителем ООО "Диана - 2000" П. В.А.

Протокол испытаний N153(C) от 30.03.2009 г., составленный Центральной лабораторий по качеству вод ООО "Новогор-Прикамье" свидетельствует о наличии превышений компонентов "взвешенные вещества", "фосфат-ионы (Р)", "хлорид-ионы", определенных Постановлением Администрации г. Перми от 03.08.2007 г. N322 "Об утверждении нормативов сброса загрязняющих веществ со сточными водами в централизованную систему коммунальной канализации г. Перми".

Протокол испытаний в адрес ООО "Диана - 2000" был направлен 30.03.2009 г. и 21.04.2009 г. ООО "Новогор-Прикамье" направил ООО "Диана - 2000" уведомление о начислении платы за превышение нормативов сброса загрязняющих веществ на сумму 3244.63 руб., выставив счет-фактуру N ПФ13671/106541 от 21.04.2009 г. на данную сумму.

30.06.2009 г. должностное лицо ООО "Новогор-Прикамье", отбирающее контрольные пробы, представило на имя руководителя ООО "Диана - 2000" уведомление о проведении в этот же день (во вторник) с 14-30 часов контрольного отбора проб сточной воды из контрольных колодцев КК1 вып.1 и КК 4 вып.6. Уведомление получено не было в связи с отсутствием на месте директора ООО "Диана".

Представителями ООО "Новогор-Прикамье" Л.Н.В., К.Е.И., К.А.Л. 30.06.2010 г. составлен акт о невозможности отбора проб. Причиной не отбора проб указано не обеспечение Абонентом доступа к месту отбора проб. Представителем ООО "Диана - 2000" данный акт подписан не был ввиду его невручения.

Доказательств препятствия сотрудников ООО "Диана-2000" отбору проб сотрудниками ООО "Новогор-Прикамье" - не представлено.

Уведомлением, направленным телеграммой от 23.07.2009 г. ООО "Новогор-Прикамье" сообщило руководителю ООО "Диана - 2000" о проведении отбора контрольных проб 24.07.2009 г. Однако, оператор телеграфа уведомила в этот же день ООО "Новогор-Прикамье" о том, что руководителю ООО "Диана - 2000" телеграмма не доставлена ввиду отказа адресата в ее принятии.

Вместе с тем, директор ООО "Диана - 2000", являясь руководителем предприятия, которому была адресована телеграмма, не имел физической возможности ее принять ввиду нахождения в командировке.

Доказательств препятствия сотрудников ООО "Диана-2000" отбору проб сотрудниками ООО "Новогор-Прикамье" - не представлено.

Письмом от 24.07.2009 г. N07059 "о срыве контрольного отбора" ООО "Новогор-Прикамье", обвинив директора ООО "Диана - 2000" о намеренном срыве контрольного мероприятия, предупредил, что отбор проб будет произведен из первого доступного колодца канализационного коллектора, что и было сделано. Однако, протокол испытаний в адрес ООО "Диана - 2000" не направлялся.

Письмом от 27.07.2009 г. ООО "Диана-2000" пригласило ООО "Новогор-Прикамье" 30.07.2009 г. в 10 часов утра на повторный отбор проб сточной воды выпусков N1 КК1 и N6 КК4 с участием независимой аккредитованной организацией.

Однако данное приглашение было проигнорировано ООО "Новогор-Прикамье".

Анализ проб сточных вод (протокол лабораторных испытаний N 9832-г от 20.08.2009 г. ФГУЗ Центр гигиены и эпидемиологии в Пермском крае") показал отсутствие какого-либо превышения норматива загрязняющих веществ сточных вод ООО "Диана-2000".

17.08.2009 г. ООО "Диана-2000" в ответ на письмо ООО "Новогор-Прикамье" о срыве контрольного мероприятия указало причины неполучения уведомлений и предложило уведомлять о контрольном отборе проб за 2-3 дня.

В письме от 01.09.2009 г. ООО "Диана-2000" предложило ООО "Новогор-Прикамье" в связи с возникновением неоднократных разногласий по порядку и способу отбора проб сточных вод и начисления платы за превышение нормативов сброса загрязняющих веществ, внести изменения в существующий договор в части контроля сточных вод.

14.09.2009 г. ООО "Диана-2000" направило ООО "Новогор-Прикамье" дополнительное соглашение к договору. Данное предложение было проигнорировано.

В письме от 08.09.2009 г. N08671 ООО Новогор-Прикамье поясняет заявителю: "результаты анализов проб, отобранных 10 марта 2009 г. являются действительными до повторного отбора проб Водоканалом"; "участие Водоканала при осуществлении абонентами собственного контроля сточных вод нормативными актами не предусмотрено. Возможность отбора арбитражной пробы предусмотрена только в момент контрольного отбора, который в соответствии с пунктом 5.1 указанных Правил производится исключительно Водоканалом"; "Ваше требование о предварительном за 2-3 дня уведомлении о контрольном отборе проб сточных вод также не основано на нормах права, в связи с чем отклоняется".

Вместе с тем, согласно п.2.2 Указа Губернатора Пермского края от 29.08.2003 г. N167 "О порядке взимания платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации населенных пунктов Пермской области" (далее - Указ Губернатора N167) прекращение нарушений (и, следовательно, начисление платы) по сбросу сточных вод является подтвержденный повторный контрольный анализ, проводимый организацией ВКХ или аттестованной организацией, имеющей право на проведение указанных работ, по заявке абонента и за его счет.

08.10.2009 г. ООО "Новогор-Прикамье" на письмо ООО "Диана-2000" от 02.10.2009 г. провести повторный отбор проб сообщило, что по результатам контрольного отбора проб сточных вод от 30.09.2009 г. превышения нормативов сброса загрязняющих веществ не обнаружено. В связи с чем отсутствуют основания для проведения повторного отбора проб сточных вод.

В результате того, что ООО "Диана-2000" не могло физически обеспечить участие 10.03.2009 г. своего полномочного представителя в участии при контрольном отборе проб ООО "Новогор-Прикамье", а также обеспечить взятие параллельной пробы и арбитражной, ООО "Новогор-Прикамье" взыскало в судебном порядке с ООО "Диана-2000" 126.504 руб. платы за превышение норматива сброса загрязняющих веществ в сточные воды канализации г. Перми.

В График планового контроля предприятий ООО "Новогор-Прикамье" включено ООО Диана-2000", осуществляющее физкультурно-оздоровительную деятельность, в том числе услуги бань, душевых и сауны.

Кроме заявителя, в Графике планового контроля фигурирует еще 3 хозяйствующих субъекта, осуществляющих услуги бань, душевых и саун: ООО "ПТДН-Траст", ООО "Гранд Урал" и ИП Япаров В.М.

Однако, по информации, опубликованной в информационно-справочном сборнике "Желтые страницы" Пермский край 2009" в разделе "Бани и сауны" поименовано 57 хозяйствующих субъектов, осуществляющих деятельность на данном товарном рынке.

ООО "Новогор-Прикамье" письмом исх от 13.01.2010 3 0047 представлен перечень Абонентов Общества, оказывающих банные услуги, состоящий из 16 абонентов.

В 2008 г. и в 1 полугодии 2009 г. в Пермское УФАС из Департамента имущественных отношений поступали ходатайства о согласовании муниципальной помощи в виде скидки по арендной плате хозяйствующим субъектам, являющимися арендаторами муниципального имущества и оказывающими услуги бань, среди них: ИП Ворончук Н.Р., ИП Пермякова И.В.; ИП Наумов И.В.; ИП Бахур Н.Ф.; ИП Япаров В.М.; ООО "Лепешинская баня"; ООО "Гранд Урал"; ООО "Нора"; ООО "ПТДН-ТРАСТ", однако, из них, кроме 3 хозяйствующих субъектов, в Графике контроля никто не фигурирует.

В то же время, согласно Перечня Абонентов, ИП Ворончук Н.Р., ИП Бахур Н.Ф., ООО "Лепешинская баня", ООО "Нора" являются Абонентами ООО Новогор-Прикамье, однако, осуществляя с ООО Диана-2000 аналогичный вид деятельности, не подвергаются плановому ежеквартальному контролю за сбросом сточных вод со стороны ООО Новогор-Прикамье.

Отсутствуют в Графике планового контроля и иные хозяйствующие субъекты, осуществляющие физкультурно-оздоровительную деятельность, в том числе услуги бань, саун и душевых, являющиеся Абонентами ООО Новогор-Прикамье (ООО "Лепишинская баня", ИП Пермяков И.В., ИП Ворончук Н.Р., ООО "Нора", ИП Бахур Н.Ф., ИП Горбунов С.А., ИП Фесюра А.А., ИП Наумов И.В.).

В качестве причины не проведения планового контроля в отношении хозяйствующих субъектов, оказывающих банные услуги ООО "Новогор-Прикамье" указывает на небольшой годовой объем сбрасываемых стоков, а также отсутствие технической и финансовой возможности контроля сточных вод всех абонентов.

Во избежание злоупотребления ООО "Новогор-Прикамье" правом контроля сточных вод ООО "Диана-2000" и с целью недопущения в дальнейшем несоответствия лабораторных исследований, проводимых ООО "Новогор-Прикамье", ООО "Диана-2000" осуществляет повышенный контроль своих сточных вод.

30.07.2009 г. ФГУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Пермском крае" участвовал в отборе проб и проводил анализ проб сточной воды из контрольных колодцев ООО "Диана-2000". По результатам анализов не установлено превышение норматива.

24.09.2009 г. ФГУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Пермском крае" участвовал в отборе проб и проводил анализ проб сточной воды из контрольных колодцев ООО "Диана-2000". По результатам анализов не установлено превышение норматива.

30.09.2009 г. ФГУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Пермском крае" участвовал в отборе проб и проводил анализ проб сточной воды из контрольных колодцев ООО "Диана-2000". По результатам анализов не установлено превышение норматива.

07.10.2009 г. и 28.12.2009 г. ОАО "МНИИЭКО ТЭК" участвовал в отборе проб и проводил анализ проб сточной воды из контрольных колодцев ООО "Диана-2000". По результатам анализов не установлено превышение норматива.

Кроме того, в ноябре 2009 г. ООО "Диана-2000" проведен мониторинг анализов сточных вод, сбрасываемых в систему канализации за неделю с 03.11.2009 г. по 11.11.2009 г. по следующим показателям: Азот аммонийный, Биохимическое потребление кислорода (БПК полное), Взвешенные вещества, Водородный показатель, Железо (общее); СПАВ (анион.), Фосфаты (фосфор), Хлориды, Химическое потребление кислорода (ХПК).

Результаты лабораторных испытаний, проведенные отделом мониторинга ФГУ "Камводэксплуатация" (по договору N01/10/2009) показали отсутствие превышения предельно допустимых нормативом загрязняющих веществ в сточные воды канализации г. Перми.

Согласно представленных платежных поручений, стоимость проведенного ООО "Диана-2000" контроля сточных вод за 5 месяцев составила 59.129.44 рублей.

При этом, показатели по сбросу загрязняющих веществ по лабораторным испытаниям независимых аккредитованных (аттестованных) лабораторий намного ниже, чем показатели лабораторных испытаний ООО "Новогор-Прикамье".

Таким образом, данные контроля ООО "Диана-2000" за составом сбрасываемых сточных вод за сентябрь, октябрь и декабрь 2009 г. с привлечением нескольких независимых аттестованных (аккредитованных) организаций, вообще исключают сброс ООО "Диана-2000" загрязняющих веществ в систему городской канализации сверх нормативов, установленных Постановлением Администрации г. Перми от 03.08.2007 г. N322.

Несмотря на то, что данные сведения были доведены ООО "Диана-2000" до ООО "Новогор-Прикамье", последний продолжает систематический ежеквартальный контроль сточных вод данного абонента.

Так, ООО "Новогор-Прикамье" проводил отбор проб сточных вод ООО "Диана-2000" 28.12.2009 г., 26.10.2010 г., 30.06.2010 г., т.е. после отмены Графика планового контроля. ООО "Диана-2000" продолжает вести работу по привлечению независимых аккредитованных лабораторий.

Вместе с тем, иные хозяйствующие субъекты, осуществляющие аналогичные с ООО "Диана-2000" виды предпринимательской деятельности, являющиеся абонентами водоканала по сбросу сточных вод, вообще никаким проверкам по контролю сточных вод со стороны ООО "Новогор-Прикамье" не подвергаются (письма ООО "Новогор-Прикамье" исх от 27.05.2010 г. б/N, вх. от 27.05.2010 г. N 6423-10, исх. от 07.09.2010 б/N, вх. от 07.09.2010 г. N 11297-10).

Кроме того, согласно представленным ответам из аттестованных (аккредитованных) лабораторий на проверку сточных вод предприятий г. Перми, никто из субъектов, осуществляющих банные услуги, в т.ч. являющихся абонентами ООО "Новогор-Прикамье" не обращались за оказанием услуг по лабораторному контролю своих сточных вод, кроме ООО "Диана-2000" (письма ФГУ "Камводэксплуатация" исх. от 14.01.2010 г. N 12, вх. от 19.01.2010 N 0404-10, ФГУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Пермском крае" исх от 12.01.2010 г. N 11, вх. от 15.01.2010 г. N 0299-10, филиала ЦЛАТИ по Пермскому краю исх. от 23.04.2010 N 27/03, вх. от 26.04.2010 г. N 4873-10).

Согласно представленным материалам абонентами ООО Новогор-Прикамье" являются 3 тысячи 141 хозяйствующих субъектов.

Однако график контроля Абонентов составлен ООО Новогор-Прикамье" лишь в отношении 200 предприятий, в том числе ООО "Диана-2000", осуществляющего физкультурно-оздоровительную деятельность, в том числе услуги бань, душевых и сауны.

Кроме заявителя, в Графике планового контроля фигурирует еще 4 хозяйствующих

субъекта, осуществляющих услуги бань, душевых и саун: ООО "ПТДН-Траст", ООО

"Гранд Урал", ИП Япаров В.М., ООО "Бодибум".

Однако, по информации, опубликованной в информационно-справочном сборнике "Желтые страницы" Пермский край 2009" в разделе "Бани и сауны" поименовано 57 хозяйствующих субъектов, осуществляющих деятельность на данном товарном рынке.

Кроме того, абонентами ООО Новогор-Прикамье" являются: ИП Ворончук Н.Р. (договор N 110155 от 27.05.2005 г.), ИП Пермякова И.В. (договор N 110387 от 23.05.2007 г.), ИП Бахур Н.Ф. (договор N 107326 от 27.05.2005 г.), ООО "Лепешинская баня" (договор N 111063 от 29.11.2006 г.), ООО "Нора" (договор N 105440 от 27.05.2005 г.), однако, осуществляя с ООО Диана-2000" аналогичный вид деятельности, они не включены в график контроля и проверкам не подвергаются, что подтверждается последним абзацем письма ООО Новогор-Прикамье" исх.от 13.01.2010 N 0047, вх. от 13.01.2010 N 0186-10.

Также в график планового контроля не включено ни одно учреждение, а муниципальных и государственных предприятий только 7.

Таким образом, 2941 Абонентов юридических лиц разной организационно-правовой формы собственности (в том числе некоммерческие организации) и индивидуальных предпринимателей не являются субъектами планового ежеквартального контроля ООО Новогор-Прикамье" за сбросом сточных вод.

Принципы недопустимости использования своих прав в нарушение прав других лиц, а также недопущение экономической деятельности, направленной на монополизацию, установлены статьями 17, 34 Конституции Российской Федерации.

Злоупотребление правом и доминирующим положением на рынке запрещено статьей 10 ГК РФ. Организационные и правовые основы защиты конкуренции определены Федеральным законом от 26.07.2006 г. N135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции).

В соответствии со статьей 3 Закона о защите конкуренции, указанный закон распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица.

Частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции наложен запрет на действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе: создание дискриминационных условий (п. 8 ч. 1 ст. 10).

В соответствии с п. 8 ст. 4 Закона о защите конкуренции дискриминационными условиями являются такие условия доступа на товарный рынок, производства, обмена, потребления, приобретения, продажи, иной передачи товара, при которых хозяйствующий субъект или несколько хозяйствующих субъектов поставлены в неравное положение по сравнению с другим хозяйствующим субъектом или другими хозяйствующими субъектами.

Согласно ч. 1 ст. 5 указанного Закона доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. В соответствии с п. 1 ч. 1 данной статьи доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим.

Согласно данному определению, положение ООО "НОВОГОР-Прикамье" на рынке услуг по водоснабжению и водоотведению в географических границах г. Перми (коды ОКВЭД 41.00.1, 41.00.2, 90.00.1) является доминирующим.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 г. N167 "Об утверждении Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации" (далее - Постановление Правительства РФ) утверждены "Правила пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации" (далее - Правила N 167).

Указанные Правила регулируют отношения между абонентами и организациями ВКХ в сфере пользования централизованными системами водоснабжения и (или) канализации населенных пунктов, действуют на всей территории РФ и обязательны для организаций водопроводно-канализационного хозяйства, обслуживающих населенные пункты, а также для всех абонентов независимо от ведомственной принадлежности и организационно-правовой формы (п.5 Правил N167).

Таким образом, данные правила действуют в отношении органов власти, государственных и муниципальных предприятий, учреждений и т.п., а также юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, являющихся Абонентами организации ВКХ безотносительно их вида деятельности.

Согласно п. 10 Правил N167, отношения, не урегулированные настоящими Правилами, с учетом дополнительных требований, предусматривающих местную специфику и особенности пользования системами водоснабжения и канализации, определяются договором между сторонами в соответствии с общими положениями главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Таким образом, данный нормативный правовой акт не предусматривает права дополнительного регулирования отношений между абонентами и организациями ВКХ (водоканализационного хозяйства) со стороны органов местного самоуправления в централизованные системы коммунального водоснабжения.

Разделом V Правил N 167 "Нормирование и контроль отпуска (получения) питьевой воды и приема (сброса) сточных вод" и разделом VIII "Обязанности, права и ответственность организации водопроводно-канализационного хозяйства и абонента" регулируются также отношения между организацией ВКХ и Абонентами, в том числе по проведению организацией ВКХ контрольных мероприятий по проверке качества сбрасываемых сточных вод Абонента.

Решением Пермской городской Думы от 24.12.2002 г. N128 "Об утверждении Правил приема сточных вод в централизованную систему коммунальной канализации г. Перми" (далее - Решение ПГД N128) утверждены "Правила приема сточных вод в централизованную систему коммунальной канализации г. Перми" (далее - Правила ПГД N128), которые в разделе V "Порядок контроля за сбросом производственных сточных вод в систему коммунальной канализации" также регулируют отношения между организацией ВКХ и Абонентами, в том числе по проведению организацией ВКХ контрольных мероприятий по проверке качества сбрасываемых сточных вод Абонента.

Порядок контроля за сбросом сточных вод в систему коммунальной канализации регламентируется пп. 5.1-5.20 Правил N 128.

П. 5.1 установлено, что контроль осуществляется Водоканалом путем отбора проб в контрольных колодцах в любое время.

П.5.3 установлено, что Абонент обязан обеспечить контрольной службе Водоканала возможность проведения в любое время суток контроля за сбросом сточных вод, в том числе направлять своего представителя для участия в отборе проб.

П. 5.10. установлено, что отбор проб производится в присутствии представителя Абонента и фиксируется актом отбора проб _

П.5.12. установлено, что факт невозможности отбора проб из контрольного колодца по вине Абонента (п. 5.3 Правил) фиксируется в акте отбора проб. В этом случае проба отбирается из первого доступного колодца канализационного коллектора. Показатели качества сточных вод отобранной пробы относятся к сточным водам Абонента в полном объеме.

П.5.13. установлено, что при отборе контрольной пробы Абонент имеет право отобрать параллельную пробу и произвести ее анализ в своей или любой другой лаборатории, имеющей свидетельство об оценке состояния измерений или аккредитацию. Факт отбора параллельной пробы фиксируется в акте отбора.

П. 5.14. установлено, что одновременно с отбором контрольной пробы по инициативе одной из сторон (Водоканала или Абонента) может отбираться арбитражная проба. Затраты по отбору и анализу арбитражной пробы несет инициатор. Отбор, хранение и транспортировка арбитражной пробы осуществляются в соответствии с требованиями нормативных документов.

П. 5.18. установлено, что результаты анализов являются действительными до повторного отбора проб Водоканалом.

П. 5.19. установлено, что при обнаружении превышения нормативов сброса загрязняющих веществ в сточных водах Абонента Абонент имеет право обратиться в Водоканал с предложением проведения повторного контрольного отбора сточных вод, но не более 1 раза до получения результатов анализа обеими сторонами по всем определяемым в пробе веществам. В запросе должны быть указаны:

причины обнаруженного превышения нормативов сброса загрязняющих веществ,

проведенные мероприятия по их устранению,

подтверждение факта нормализации состава сточных вод результатами анализа лабораторией Абонента, имеющей свидетельство об оценке состояния измерений (или по его поручению любой другой лабораторией, имеющей свидетельство об оценке состояния измерений или аккредитацию).

В случае если результаты повторного отбора проб Водоканалом подтверждают факт нормализации состава сточных вод, датой прекращения нарушения считается дата повторного отбора проб.

В случае если результаты повторного отбора проб Водоканалом оказались неудовлетворительными, третий и последующие (в случае необходимости) внеочередные отборы проб и их анализ производятся за счет Абонента по процедуре и в сроки, указанные в настоящем пункте для повторного отбора проб.

П. 5.20. установлено, что результаты анализа отобранных проб, в том числе и арбитражной, являются основанием для расчета платежей за сброс сточных вод Абонентами в систему канализации.

Решением Пермского УФАС России от 02.11.2009 г. по делу N 622-09-а признан факт нарушения Пермской городской Думой, Администрацией г. Перми частей 1, 3 статьи 15 Закона о защите конкуренции, выразившийся в:

- установлении Решением Пермской городской Думы от 24.12.2002 г. N128 "Об утверждении "Правил приема сточных вод в централизованную систему коммунальной канализации г. Перми" дискриминационных условий контроля со стороны хозяйствующего субъекта, осуществляющего деятельность в сфере локальной монополии, занимающего доминирующее положение на рынке услуг водоотведения и водопотребления с использованием централизованной системы коммунальной канализации г. Перми, в том числе требований к услуге водопотребления, а также требований к хозяйствующим субъектам - потребителям услуги водоотведения, не предусмотренных законодательством РФ, а также наделении хозяйствующего субъекта - Водоканал полномочиями и функциями органов местного самоуправления муниципального образования г. Пермь в части системного планового контроля по утвержденному должностным лицом Администрации г. Перми Графику планового контроля отдельных хозяйствующих субъектов, что приводит и может привести к ограничению конкуренции на том или ином товарном рынке, в том числе на рынке физкультурно-оздоровительной деятельности, услуг бань, душевых и сауны, на котором осуществляет деятельность ООО "Даиана-2000";

- издании Постановления Администрации г. Перми от 09.02.2006 г. N 91 "Об утверждении Графика планового контроля за сбросом производственных сточных вод в систему коммунальной канализации города Перми" и утверждении 29.01.2007 г., 11.02.2008 г. (с изменениями от 06.05.2008 г.), 04.02.2009 г. Графиков планового контроля ПФ ООО "Новогор-Прикамье" за сбросом производственных сточных вод Абонентов в систему канализации г. Перми на 2007, 2008 и 2009 годы, которыми созданы дискриминационные условия контроля ООО "Новогор-Прикамье", осуществляющего деятельность в сфере локальной монополии, занимающего доминирующее положение на рынке услуг водоснабжения и водоотведения с использованием централизованной системы коммунальной канализации г. Перми, отдельных хозяйствующих субъектов - Абонентов ООО "Новогор-Прикамье", в том числе путем наделения ООО "Новогор-Прикамье" полномочиями и функциями органов местного самоуправления муниципального образования г. Пермь в части системного планового контроля по утвержденному должностным лицом Администрации г. Перми Графику планового контроля отдельных хозяйствующих субъектов, что создает необоснованные преференции хозяйствующим субъектам, не поименованным в Графиках планового контроля и приводит или может привести к ограничению конкуренции на том или ином товарном рынке, в том числе на рынке физкультурно-оздоровительной деятельности, услуг бань, душевых и сауны, на котором осуществляет деятельность ООО "Даиана-2000".

Кроме того, данным решением антимонопольного органа установлено, что Решение ПГД N128 в части регулирования отношений между организацией ВКХ и Абонентами, в том числе по проведению организацией ВКХ контрольных мероприятий по проверке качества сбрасываемых сточных вод Абонента, приняты с превышением полномочий, определенных действующим законодательством в сфере пользования централизованными системами водоснабжения и (или) канализации населенных пунктов.

Предписания, выданные Пермской городской Думе, Администрации г. Перми были частично исполнены. Постановлением Администрации г. Перми N 979 от 10.12.2009 г. отменено постановление N 91 от 09.02.2006 г. "Об утверждении графика планового контроля за сбросом производственных сточных вод в систему коммунальной канализации г. Перми" и постановление N 1977 от 19.10.2006 г. "О внесении изменений в постановление администрации города от 09.02.2006 г. N 91 N "Об утверждении графика планового контроля за сбросом производственных сточных вод в систему коммунальной канализации г. Перми".

Решением Пермской городской Думы N 9 от 26.01.2010 г. в Правила ПГД N128 внесены изменения путем исключения условия о плановом контроле Водоканалом абонентов по утвержденному должностным лицом Графику планового контроля отдельных хозяйствующих субъектов.

Решением Арбитражного суда Пермского края от 18.06.2010 г. по делу N А50-3592/2010 решение и предписание Пермского УФАС России по делу N 622-09-а признаны законными. Постановлениями Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.08.2010 г. и Федерального арбитражного суда Уральского округа от 13.12.2010 г. решение суда первой инстанции оставлено в силе.

При этом арбитражный суд в своем решении от 18.06.2010 г. указал (стр.5,6 решения), что порядок организации взаимоотношений между Водоканалом и Абонентами в части осуществления контроля за сбросом производственных сточных вод в систему коммунальной канализации являются гражданско-правовыми и относятся к ведению Российской Федерации, а не к ведению органов местного самоуправления. Решением N128 введены дополнительные обязанности для Абонентов и расширены полномочия Водоканала, что следует из анализа п.п. 5.1, 5.4, 5.5, 5.10, 5.14, 5.16, 5.17, 5.18 и 5.19, в то время как Правила N 167 предусматривают учет индивидуальных особенностей только в договорах, заключаемых Абонентом и организацией ВКХ.

Кроме того, в указанном решении (предпоследний абз. стр.6) суд пришел к выводу, что контроль со стороны ООО "НОВОГОР-Прикамье" осуществлялся в отношении только части хозяйствующих субъектов. Данное обстоятельство свидетельствует о дискриминационных условиях контроля, поскольку в График планового контроля не были включены все бани и сауны, оказывающие на территории г.Перми услуги, аналогичные услугам ООО "Диана-2000".

Пунктом 5.1 Правил ПГД N128 было установлено, что контроль за соблюдением абонентами нормативов сброса загрязняющих веществ в систему канализации и ВУП (временные условия приема сточных вод) осуществляется Водоканалом путем отбора проб в контрольных колодцах в любое время для проведения лабораторных исследований.

Ежегодный график планового контроля предоставляется Водоканалом на утверждение в Администрацию.

Подготовка ООО "Новогор-Прикамье" графика планового контроля подтверждается письмом Общества исх. от 27.05.2010 г. б/N, вх. от 27.05.2010 г. N 6423-10 (п.13 на стр.2 письма).

Как было указано выше, данное условие признано Пермским УФАС России нарушающим ст. 15 Закона о защите конкуренции. Органы местного самоуправления г. Перми признали и устранили данное нарушение.

Постановлением Администрации г. Перми от 09.02.2006 г. N 91 "Об утверждении графика планового контроля за сбросом производственных сточных вод в систему коммунальной канализации г. Перми" (далее - Постановление N91) рекомендовано ООО "Новогор-Прикамье" ежегодно до 01.02.2009 г. предоставлять на утверждение в Администрацию г. Перми график планового контроля, а в случае заключения абонентских договоров после утверждения, вносить изменения в вышеуказанный график и предоставлять их на утверждение до 15-го числа месяца, следующего за месяцем заключения договоров.

04.02.2009 г. заместителем главы администрации г. Перми Храпковым А.А. утвержден "График планового контроля ПФ ООО "Новогор-Прикамье" за сбросом производственных сточных вод от Абонентов в систему коммунальной канализации г. Перми на 2009 год", включающий перечень из 200 юридических лиц.

Указанный График подписан директором Пермского филиала ООО "Новогор-Прикамье" Б., действующего от имени ООО "Новогор-Прикамье" на основании доверенностей от 18.01.2010 г., 13.02.2009 г., 22.07.2008 г.

Согласно части 3 статьи 55 ГК РФ филиал не является юридическим лицом. Таким образом, ответственность за действия Пермского филиала ООО "Новогор-Прикамье" несет юридическое лицо ООО "Новогор-Прикамье".

В силу указанного, График планового контроля разрабатывался ООО "Новогор-Прикамье".

Аналогичные по форме графики утверждены на 2007 и 2008 годы, с незначительной разницей в контролируемых Абонентах.

По форме График планового контроля состоит из перечисления наименований предприятий, NN договоров и делением на кварталы. В строке по каждому предприятию сделаны отметки по всем 4 кварталам, без указания даты и времени отбора проб сточных вод. График контроля Абонентов составлен только в отношении 200 предприятий. График имеет отметку "Конфиденциально", что свидетельствует о недоступности размещенной в нем информации для хозяйствующих субъектов, подвергающихся плановым проверкам.

На территории г. Перми осуществляют деятельность тысячи юридических лиц, включая хозяйствующих субъектов и индивидуальных предпринимателей, которые осуществляют ту или иную деятельность, и которые вправе и обязаны заключить договор на поставку питьевой воды и прием сточных вод с организацией ВКХ, в данном случае - с ООО "Новогор-Прикамье".

ООО Новогор-Прикамье представлен "Перечень Абонентов" данной организации, включающий в себя 3 тысячи 141 Абонента, который состоит как из юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих деятельность, приносящую доход, так и Абонентов, являющихся по своей организационно-правовой форме некоммерческими организациями, учреждениями.

Таким образом, около 3 тысяч Абонентов, включая хозяйствующих субъектов, осуществляющих деятельность, приносящую доход, не являлись субъектами планового ежеквартального контроля ООО Новогор-Прикамье за сбросом сточных вод Абонентами (3141-200=2941).

Конституцией Российской Федерации установлены основы единого рынка:

- каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (статья 34, часть 1);

- в Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности (статья 8, часть 1);

- на территории Российской Федерации не допускаются экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (статья 34, часть 2), а также установление таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств (статья 74, часть 1);

Из названных конституционных положений следует, что федеральный законодатель, реализуя свои полномочия по регулированию предпринимательской деятельности, вправе определять порядок и условия ее осуществления и, исходя из специфики производства и оборота тех или иных видов продукции как объектов гражданских прав, устанавливать дополнительные требования, а также ограничения, которые, однако, должны соответствовать критериям, закрепленным Конституцией Российской Федерации, а именно вводиться федеральным законом и только в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (статья 55, часть 3), а ограничения перемещения товаров и услуг могут вводиться в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей (статья 74, часть 2). При этом нормы, содержащие дополнительные требования и ограничения, должны устанавливаться с соблюдением принципа разделения властей и разграничения предметов ведения и полномочий между органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти субъектов Российской Федерации (статьи 10 и 11 Конституции Российской Федерации).

Определением Верховного Суда Российской Федерации от 06.04.2005 г. по делу N44-Г05-1 оставлено без изменения Решение Пермского областного суда от 10.12.2004 г., рассмотренное по жалобе хозяйствующего субъекта на Указ Губернатора Пермской области N 167 от 29.08.2003 г. "О порядке взимания платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации населенных пунктов Пермской области" (далее - также Указ Губернатора N 167), в котором было указано, что от внесения платежей за сверхнормативный сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации населенных пунктов освобождены организации социальной сферы, а также организации, финансируемые из бюджетов разных уровней и не имеющих производственных источников загрязнения сточных вод.

Судами установлено, что Указ Губернатора N 167 регулирует взаимоотношения между абонентами, отводящими сточные воды и загрязняющие вещества и организаций ВКХ. Обязанностью предприятий ВКХ является принятие мер к снижению вредного воздействия. Поскольку часть абонентов по Указу Губернатора N 167 освобождена от платы за сверхнормативный сброс точных вод и загрязняющих веществ, данное условие противоречит пунктам 11, 13 Правил N167. Поскольку Правила N 167 действуют на всей территории РФ и обязательны для организаций водопроводно-канализационного хозяйства и для всех абонентов независимо от ведомственной принадлежности и организационно-правовой формы, освобождение части абонентов от платы за сверхнормативный сброс сточных вод и загрязняющих веществ не соответствует статьям 61, 70, 89, 93 Правил N167, которые предусматривают ответственность в повышенном размере как средство воздействия за причиненный вред.

Исходя из фактов, установленных Пермским УФАС России, ООО "Новогор-Прикамье" осуществляло в 2009 г. плановую проверку хозяйствующих субъектов по утвержденному администрацией Перми Графику в отношении 200 хозяйствующих субъектов, являющихся его абонентами. Таким образом, ООО "Новогор-Прикамье" выполняло свою обязанность по принятию мер к снижению вредного воздействия, контролируя ежеквартально только 200 абонентов, применяя только к ним меры экономического воздействия за превышение норматива сброса загрязняющих веществ.

Остальные абоненты (около 3000), с которыми ООО "Новогор-Прикамье" заключены типовые договоры на отпуск питьевой воды и прием сточных вод, в которых предусмотрена ответственность за превышение норматива сброса загрязняющих веществ в сточные воды, были освобождены ООО "Новогор-Прикамье" от ежеквартального контроля, а следовательно, от ответственности за причиняемый вред.

Правилами N 167 предусмотрено, что Абонент должен обеспечить лабораторный контроль и соблюдение установленных требований и нормативов по составу сбрасываемых в систему канализации сточных вод (п.64). Абонент обязан обеспечивать выполнение условий договора и требований настоящих Правил; осуществлять контроль за составом и свойствами сбрасываемых в систему канализации сточных вод, включая сточные воды субабонентов, и предоставлять организации водопроводно-канализационного хозяйства сведения о результатах такого контроля; не допускать сброс веществ, указанных в п.63 Правил N 167 и т.п. (п.88).

Поскольку установить исполнение данных норм вышеуказанными абонентами возможно в ходе проведения контроля за соблюдением абонентом нормативов водоотведения по составу сточных вод организацией ВКХ путем выполнения анализов проб сточных вод абонента, отбираемых в контрольных канализационных колодцах (п. 65 Правил N167), а контрольные мероприятия ООО "Новогор-Прикамье" в отношении 3000 абонентов не проводятся, данные абоненты, осуществляя деятельность, приносящую доход, а также субабоненты бюджетных организаций, также осуществляя деятельность, приносящую доход, могут не выполнять требования нормативных правовых актов, не затрачивать финансовых и временных затрат на выполнение условий договора и настоящих Правил, не нести мер экономической ответственности, что является преимуществом для осуществления ими деятельности по сравнению с абонентами, в отношении которых ООО "Новогор-Прикамье" проводится ежеквартальный контроль.

Таким образом, ООО "Новогор-Прикамье", хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на рынке водоотведения в границах г. Перми, при оказании услуги водоотведения с использованием системы коммунальной канализации г. Перми, были созданы дискриминационные условия, при которых отдельные 200 хозяйствующих субъектов - потребителей услуги водоотведения были поставлены в неравное положение по сравнению с другими 3000 хозяйствующими субъектами - потребителями услуги водоотведения, являющимися абонентами ООО "Новогор-Прикамье", в части проведения ООО "Новогор-Прикамье" планового, ежеквартального контроля за соблюдением абонентом нормативов водоотведения по составу сточных вод организацией ВКХ путем выполнения анализов проб сточных вод абонента, отбираемых в контрольных канализационных колодцах согласно п. 65 Правил N 167 и применения к ним мер экономического воздействия в 2009 году.

ООО "Новогор-Прикамье", являясь хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на рынке услуг водоотведения в систему городской коммунальной канализации г. Перми, в силу Правил Правительства N 167 обязано принимать меры к снижению вредного воздействия всеми без исключения абонентами, а также выполнять требования ст. 10 ГК РФ.

ООО "Новогор-Прикамье", являясь арендатором муниципального имущества, обязано не только обеспечивать защиту своих интересов путем компенсации за счет 200 абонентов части затрат на обезвреживание таких стоков и оплату природоохранным органам за превышение нормативов сброса сточных вод и загрязняющих веществ в водные объекты, но и обеспечивать сохранность муниципального имущества путем выполнения контрольных мероприятий и применения мер экономического воздействия в отношении иных абонентов, сбрасывающих загрязняющие вещества в сточные воды городской канализации, причиняя вред ее системам.

Довод ООО "Новогор-Прикамье" о недостатках коммунальной системы канализации г. Перми, не позволяющей определить количество сточных вод абонентов, имеющих совместные стоки, является также несостоятельным.

Во-первых, ООО "Новогор-Прикамье" не представлено доказательств в обоснование данного довода.

Во-вторых, арендуя систему коммунальной канализации г. Перми, ООО "Новогор-Прикамье", неся риск предпринимательской деятельности, обязано выполнять требования, установленные федеральными правовыми актами: ГК РФ, Законом о защите конкуренции, Правилами Правительства N 167, а также договором аренды, приняв соответствующие меры и действия.

В третьих, Правила N167 действуют на всей территории РФ и обязательны для исполнения всеми организациями ВКХ, без каких-либо исключений.

При этом, ООО "Новогор-Прикамье" с учетом местной специфики и особенностями, в соответствии с общими положениями главы 30 ГК РФ, мог разрешить данную проблему с абонентами на основании п. 10 вышеуказанных Правил.

Довод ООО "Новогор-Прикамье" о том, что сточные воды бюджетных организаций образуются в результате жизнедеятельности населения, которое не подпадает в сферу контроля, а не в результате деятельности самих организаций, и проведение контроля сточных вод бюджетных организаций нецелесообразно по причине малого объема сбрасываемых сточных вод и отсутствием факта негативного воздействия, в решении по делу N 133-10-адм Комиссией Пермского УФАС России отклонен по следующим основаниям.

Во-первых, данный довод противоречит Правилам N 167, в котором указано, что настоящие Правила распространяются на всех абонентов независимо от ведомственной принадлежности и организационно-правовой формы (п.5), а отношения между организациями ВКХ и населением регулируются отдельным нормативным правовым актом.

Во-вторых, организационно-правовая форма абонента сама по себе не является доказательством соблюдения норматива сброса загрязняющих веществ, поскольку субабонентом, например, бюджетного учреждения, может являться хозяйствующий субъект, осуществляющий производственную деятельность, связанную с выбросом в сточные воды канализации запрещенных загрязняющих веществ.

Так, Абонентами ООО Новогор-Прикамье являются муниципальные учреждения здравоохранения г. Перми, арендаторами помещений которых являются предприниматели, осуществляющие стирку белья учреждений здравоохранения г. Перми и Пермского края по государственным и муниципальным контрактам (т.е. оказывающие услуги прачечных). В частности, ГУЗ "Ордена "Знак Почёта" Пермская краевая клиническая больница" (абонент по договору N 102216) заключен договор с ИП Марченко В.И., осуществляющим стирку белья из подразделений учреждения (договор N 17 от 13.01.2009).

Однако ни одно из муниципальных и краевых учреждений здравоохранения не включены в График планового контроля, хотя систематически производят сброс загрязняющих веществ в систему канализации г. Перми.

В третьих, данный довод противоречит фактическим действиям ООО "Новогор-Прикамье" по тотальному и систематическому контролю ООО "Диана-2000", которое не является промышленным предприятием, включенным ООО "Новогор-Прикамье" в График планового контроля, поскольку в соответствии со ст. 275.1. Налогового кодекса РФ относится к объектам социально-культурной сферы (наряду с объектами здравоохранения, культуры, детскими дошкольными объектами, санаториями, базами отдыха, пансионатами, объектами физкультуры и спорта, объектами непроизводственных видов бытового обслуживания населения (бани, сауны).

При этом, ООО "Диана-2000" осуществляет услуги помывки для населения, способствуя соблюдению личной гигиены граждан и не ведет производственной деятельности, как то: переработка нефтепродуктов, химчистка, выпечка хлебобулочных изделий, производство мебели и пр.

ООО "Новогор-Прикамье" в доказательство проведения контрольных мероприятий в 2009 г. в отношении других абонентов, не включенных в График планового контроля указаны 4 абонента (письмо вх. от 09.09.2010 г. N 11368-10).

При рассмотрении Пермским УФАС России дела N 622-09-а, в котором ООО "Новогор-Прикамье" принимало участие в качестве заинтересованного лица, данные документы представлены не были. Не были представлены подобные документы и в арбитражные суды об оспаривании решения по делу 622-09-а.

Представленный "Перечень абонентов ООО "Новогор-Прикамье", сточные воды которых были проконтролированы на превышение нормативов сброса в 2009 г." состоит из 230 абонентов. Вместе с тем, доказательства проведения плановых, ежеквартальных в течение 2007-2009г.г. 30 абонентов (230-200), не включенных в График, в Пермское УФАС России Обществом не представлено.

Документы по контролю сточных вод ООО "Компания МВМ" свидетельствуют о том, что начало контрольных мероприятий данного абонента было произведено в ноябре 2009 г., т.е. после возбуждения Пермским УФАС России дела N 622-09-а, материалы которого подтверждали дискриминационный контроль ООО "Новогор-Прикамье" абонентов. Контрольные мероприятия, проводимые в 2010 г. в отношении данного субъекта осуществлялись вне Графика 2009 г. Аналогичные документы представлены по контролю ОАО "НПО Горнефтемаш".

Документы по контролю ООО "Лукойл-ПНОС" и ОАО "Перммебель" только лишь подтверждают факт проведения в отношении данных абонентов контрольных мероприятий, поскольку они находились в Графике планового ежеквартального контроля (п.п.38, 77 Графика).

Более того, письмом от 22.01.2010 г. N 0150, вх. от 22.01.2010 г. N 0600-10/ф в Пермское УФАС России ООО "Новогор-Прикамье" сообщило: "Проверка абонентов в 2009 г. производилась в соответствии с графиком, утвержденным Администрацией г. Перми. Обращаем Ваше внимание, что проверка иных организаций, предприятий, учреждений будет проводиться в последующие годы".

Доводы ООО "Новогор-Прикамье" о том, что абоненты, включенные в График планового контроля, являются крупнейшими по объему сбрасываемых в систему коммунальной канализации сточных вод, и, следовательно, оказывают максимальное негативное воздействие на нее, Комиссия Пермского УФАС России считает неправомерными, что подтверждается следующими обстоятельствами.

Исходя из названия Графика, плановой ежеквартальной проверке должны подвергаться абоненты, сбрасывающие "производственные" сточные воды.

Термин 1) "производство", данное в Современном экономическом словаре (Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б., ИНФРА-М, 2006), означает 1) процесс создания разных видов экономического продукта, 2) производственное предприятие;

2) "услуги бань и душевых" согласно национальному стандарту Российской Федерации ГОСТ Р 52493-2005 "Услуги бытовые. Услуги бань и душевых. Общие технические условия" утвержденному Приказом Ростехрегулирования от 30.12.2005 г. N530-ст: результат непосредственного взаимодействия исполнителя и потребителя (посетителя), а также деятельности исполнителя, направленной на удовлетворение гигиенических (обработка, очистка кожи) и оздоровительных (обеспечение хорошего самочувствия, лечебно-профилактические цели) потребностей посетителя."

Однако, ООО "Диана-2000", оказывающее услуги бань и душевых потребителям, относящихся к услугам в области физкультурно-оздоровительной деятельности (код ОКВЭД 93.04), не осуществляя производственной деятельности, находится в Графике планового, ежеквартального контроля их сточных вод, которые обозначены ООО "Новогор-Прикамье", как "производственные".

Подобную аналогию можно провести и в отношении иных абонентов, не осуществляющих производственной деятельности, например ЗАО "Пермтурист", ОАО "Отель Прикамье", оказывающие населению гостиничные услуги.

Как следует из пояснений и документов, представленных ООО "Новогор-Прикамье" в материалы дела N 133-10-а, критериями включения в График планового, ежеквартального контроля абонентов являются: отсутствие совместных стоков абонентов, организационно-правовая форма абонента (бюджетное учреждение) и сброс абонентом в городскую канализацию сточных вод в объеме более 3.600 куб.м. в год.

Указанные критерии являются необъективными в силу выше указанного. Кроме того, ООО "Новогор-Прикамье" делает упор только лишь на количественные показатели (объем), а не качественные, при этом, им не представлено результатов анализа технических параметров и пр. показателей сбрасываемых сточных вод, которые бы подтверждали взаимозависимость определенного количества сброшенных сточных вод от нахождения в них большой концентрации запрещенных загрязняющих веществ.

Объективным показателем деятельности абонентов является разница в степени концентрации загрязняющих веществ в сбрасываемых сточных водах. Если, в одном случае на 100 куб.м. воды концентрация не превышает установленных норм, нарушение отсутствует, а в другом случае, в 50 куб.м. воды может быть концентрация с превышением, и в данном случае, негативное воздействие на систему канализации и окружающую среду окажет абонент, который сбросил меньшее количество воды.

Позиция ООО "Новогор-Прикамье" по осуществлению постоянного ежеквартального контроля одних и тех же абонентов с точки зрения достижения цели по предотвращению сверхнормативного сброса загрязняющих веществ в систему городской канализации, по мнению Пермского УФАС России является несостоятельной и необъективной, поскольку иными, неконтролируемыми Обществом абонентами, возможно причинение непоправимого ущерба как для системы канализации, так и для окружающей среды.

В случае осуществления ООО "Новогор-Прикамье" контроля за соблюдением нормативов сброса сточных вод всеми организациями, предприятиями, индивидуальными предпринимателями, учреждениями и т.п., данный хозяйствующий субъект не имел бы возможности (времени и средств) для планомерного, целенаправленного контроля за отдельными хозяйствующими субъектами, включая ООО "Диана-2000" в соответствии с Графиком.

ООО "Новогор-Прикамье" на рассмотрение дела N 133-10-а представлено "Положение об организации контроля за соблюдением абонентами нормативов сброса загрязняющих веществ со сточными водами в централизованную систему коммунальной канализации г. Перми" (далее - также Положение ООО "Новогор-Прикамье") без приложений, утвержденное 11.01.2010 г. Главным управляющим директором ООО "Новая городская инфраструктура Прикамья" _, являющееся локальным нормативным актом, регулирующим действия по вопросам, связанным с контролем по соблюдению абонентами нормативов сброса загрязняющих веществ со сточными водами.

Разделом 3 "Критерии в выборе абонентов, сточные воды которых подлежат контролю за соблюдением нормативов сброса загрязняющих веществ" предусмотрено, что контролю подлежат абоненты, ежемесячный объем сбрасываемых сточных вод которых, составляет не менее 300 куб. м.

Указанные абоненты должны соответствовать следующим характеристикам:

- в сточных водах отсутствуют посторонние стоки (смешанный сток);

- у абонента имеется в наличии канализационный колодец, отвечающий требованиям, установленным законодательством для контрольного канализационного колодца либо имеется в наличии иное техническое сооружение, предназначенное для отбора контрольных проб;

- к договору с абонентом имеется подписанный акт разграничения эксплуатационной ответственности.

Абоненты, сбрасывающие хозяйственно-бытовые стоки, контролю не подлежат.

Вместе с тем, данные положения противоречат нормам Правил N 167, в частности п. 64, в силу которого все абоненты должны соблюдать нормативы сброса загрязняющих веществ в сточные воды городской канализации, исключения из указанных правил не предусмотрено. Отсутствие контроля за соблюдением абонентами нормативов сброса загрязняющих веществ со сточными водами со стороны ООО "Новогор-Прикамье" в отношении отдельных абонентов, позволяет им не соблюдать нормативы, причинять вред системе канализации и окружающий среде, а также устраниться от ответственности за нарушение.

Данные положения противоречат Конституции РФ, ГК РФ, Закону о защите конкуренции, в частности п. 8 ч. 1 ст. 10 данного закона, поскольку ставят в дискриминационные условия абонентов, выполняющих Правила N 167, но сбрасывающих сточные воды в объеме более 300 куб.м. в месяц (возможно и без загрязняющих веществ).

При этом, в Положении не дано четкого понятия "хозяйственно-бытовых стоков", что при определенных обстоятельствах позволит должностным лицам ООО "Новогор-Прикамье" самопроизвольно выбирать абонента, подвергающегося контрольным мероприятиям.

В Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 3409/10 от 07.09.2010 г. указано: "Хотя в силу п.13 Правил водоснабжения границы эксплуатационной ответственности сторон по сетям водоснабжения и канализации отнесены к существенным условиям договора, несогласование сторонами этих границ не означает незаключенность договора (пункт 1 статьи 432 ГК РФ), так как пунктом 14 этих Правил предусмотрено, что при отсутствии акта разграничения эксплуатационной ответственности сторон по водопроводным и канализационным сетям и сооружениям на них граница эксплуатационной ответственности устанавливается по балансовой принадлежности"; "Содержащиеся в настоящем Постановлении _ толкование правовых норм является общеобязательным и подлежит применению при рассмотрении арбитражными судами аналогичных дел".

Разделом 4 Положения ООО "Новогор-Прикамье установлен Порядок контроля за соблюдением абонентами нормативов сброса загрязняющих веществ в систему канализации, включающий:

- уведомление абонента о предстоящем отборе проб вручается абоненту в день отбора проб не менее чем за 30 минут до начала отбора;

- отбор проб сточных вод производится в присутствии абонента;

- периодичность контроля за соблюдением абонентами нормативов сброса загрязняющих веществ в систему канализации устанавливается Обществом не менее 1 раза в квартал;

-иные условия.

Однако, порядок контроля в данной части не учитывает специфики того или иного объекта контроля, и, как видно из представленных в материалы дела документов, создает дискриминационные условия абонентам ООО "Новогор-Прикамье" и противоречит п.10 Правил N 167, установившему, что отношения, не урегулированные настоящими Правилами, определяются договором между организацией ВКХ и абонентом в соответствии с требованиями гл. 30 ГК РФ.

Правилами N 167 предусмотрено, что Абонент обязан "обеспечивать беспрепятственный доступ представителей организации водопроводно-канализационного хозяйства на узлы учета абонента, а также к контрольным канализационным колодцам для отбора проб" (абз. 10 п. 88), но это не значит, что Абонент обязан присутствовать на отборе проб, и что его отсутствие будет квалифицировано как не обеспечение доступа к контрольному колодцу.

Согласно п. 68 Правил N 167 при отборе представителем организации ВКХ контрольной пробы Абонент может одновременно в присутствии представителя организации ВКХ отобрать параллельную пробу и провести ее анализ в аттестованной и (или) аккредитованной организации (лаборатории) за счет собственных средств. Факт отбора параллельной пробы фиксируется в акте отбора.

Вместе с тем, исходя из 30 минутного срока уведомления об отборе проб, Абонент должен постоянно дожидаться представителей Водоканала, обеспечивая при этом присутствие полномочного представителя, готового квалифицированно провести параллельный отбор проб, присутствие арбитра для взятия арбитражной пробы. При этом, Абонент должен позаботиться, чтобы сам полномочный представитель обладал специфическими познаниями по правильному отбору проб, а в его отсутствие на рабочем месте (командировка, отпуск, болезнь, выход за пределы территории Абонента и пр.) должен обеспечить ему полноценную замену - так как в любое время суток может быть проведен Водоканалом отбор проб сточных вод.

При этом, поскольку на ряд веществ анализ должен быть произведен немедленно, на месте, то Абонент еще и обязан обеспечить присутствие квалифицированного сотрудника аккредитованной (аттестованной) независимой организации.

Требования к отбору проб сточных вод установлены ГОСТом Р 51592-2000 "Вода. Общие требования к отбору проб", утвержденные Постановлением Госстандарта России от 21.04.2000 г. N1217-ст (далее - ГОСТ), которым установлена необходимость разработки программы исследований, а также проведение статистической обработки данных по отбору проб.

ГОСТом установлено, что метод отбора проб выбирается в зависимости от типа воды, глубины пробоотбора, цели исследования и перечня определяемых показателей с таким расчетом, чтобы исключить (свести к минимуму) возможные изменения определяемого показателя в процессе отбора.

Пробы воды должны быть подвергнуты исследованию в течение сроков, указанных в п.5.5 ГОСТа с соблюдением условий хранения.

О длительности хранения пробы делают отметку в протоколе испытаний.

При нарушении условий транспортирования или хранения исследования пробы проводить не рекомендуется.

ГОСТом установлены требования к оборудованию для отбора проб, в т.ч. к емкостям, требования по подготовке проб к хранению, в т.ч. консервации.

Так, например, водородный показатель должен определяться на месте отбора проб. В случае транспортирования температура должна быть ниже температуры отбора проб, а максимальный срок хранения - 6 часов.

Хранение БПК (биохимическое потребление кислорода) не может быть более 24 часов.

При взятии пробы ХПК (химическое потребление кислорода) необходима консервация путем подкисления серной кислотой рН менее 2, охлаждение до 2 - 5 о С и хранение в темном месте не более 5 суток.

Пробы взвешенных веществ хранятся не более 24 часов, определение следует проводить как можно скорее, предпочтительно выполнение определений на месте отбора проб.

Железо следует определять сразу после определения неустойчивых показателей.

Фенолы хранятся не более 24 часов при консервации с охлаждением до 2 -5 о С в темном месте, с добавлением активного хлора или подщелачиванием до рН более 11 в зависимости от метода определения.

ГОСТом установлены требования к оформлению результатов отбора проб.

Согласно п. 6.3 ГОСТа результаты отбора проб заносят в акт отбора проб, который должен содержать следующую информацию:

- расположение и наименование места отбора проб, с координатами и любой иной информацией о местонахождении;

- дату отбора;

- время отбора;

- климатические условия окружающей среды при отборе проб;

- температуру воды при отборе пробы (при необходимости);

- метод подготовки к хранению (при необходимости);

- цель исследования воды;

- другие данные в зависимости от цели отбора проб;

- должность, фамилию и подпись исполнителя.

Емкости с пробами упаковывают таким образом, чтобы упаковка не влияла на состав пробы и не приводила к потерям определенных показателей при транспортировании, а также защищала емкости от возможного внешнего загрязнения и поломки.

Пробы хранят в условиях, исключающие любое загрязнение емкостей для отбора проб и предотвращающих любое изменение в составе проб.

Приказом Минводхоза СССР от 13.06.1985 г. N223 утверждена "Инструкция по отбору проб для анализа сточных вод" (далее - Инструкция), в которой указано, что отобранная проба должна с наиболее возможной полнотой представлять основные показатели химического состава сточных вод в данный момент или за определенный промежуток времени. Способы отбора, консервирования и хранения проб должны гарантировать неизменность химического состава в интервале между отбором проб и их анализом.

Программа отбора проб (место отбора, его продолжительность, периодичность, способы отбора, обработки и подготовки, перечень контролируемых параметров) определяется поставленными задачами: государственный контроль сброса сточных вод; первичный учет сброса сточных вод для государственной статистической отчетности; контроль процессов технологического использования и очистки воды для коррекции технологических процессов; исследование процессов водоподготовки.

Инструкцией установлены требования к месту отбора проб. В частности, отбор проб для определения взвешенных веществ производят только после перемешивания потока, а если это не возможно, то отбирают серию проб по всему сечению потока.

Инструкцией установлены требования по технике отбора проб, устройств для отбора проб, посуды для хранения проб, хранению, консервации и транспортировке проб.

Индивидуальные предприниматели без образования юридического лица, зачастую не имея вообще штата сотрудников (например, прачечная) должны мало того, сам прекрасно разбираться в хитросплетениях правил и норм, по которым ООО "Новогор-Прикамье" берет пробы, знать названные Инструкцию, ГОСТы и при этом, платить за услуги аккредитованной лаборатории.

Исходя из вышеизложенного, в отведенное время не может реализовать свое право на параллельный отбор проб и его анализ, не говоря уже об арбитражной пробе.

Однако, все эти и иные моменты могли бы быть урегулированы договором между сторонами, как это предусмотрено п. 10 Правил N 167.

Таким образом, "Положение об организации контроля за соблюдением абонентами нормативов сброса загрязняющих веществ со сточными водами в централизованную систему коммунальной канализации г. Перми" в части критериев выбора абонентов, сточные воды которых подлежат контролю за соблюдением нормативов сброса загрязняющих веществ, а также порядка данного контроля нарушают ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, поскольку создают дискриминационные условия для абонентов ООО "Новогор-Прикамье.

Согласно п. 68 Правил РФ N167 и п.5.13 Правил ПГД N128 при отборе представителем организации ВКХ контрольной пробы Абонент может одновременно в присутствии представителя организации ВКХ отобрать параллельную пробу и провести ее анализ в аттестованной и (или) аккредитованной организации (лаборатории) за счет собственных средств. Факт отбора параллельной пробы фиксируется в акте отбора.

Согласно п.п. 5.13 и 5.14 Правил Думы N128 Абонент имеет право взять параллельную и арбитражные пробы сточных вод.

Однако, 10.03.2009 г. вследствие формального уведомления ООО "Новогор-Прикамье" об отборе проб сточных вод ООО "Диана-2000", абонент не имел реальной возможности предпринять необходимые действия для направления полномочного представителя для участия в отборе проб, взятия параллельной и арбитражной пробы, проверив при этом правильность отбора, транспортировки и пр. действий.

Не проверка должностным лицом ООО "Новогор-Прикамье", проводившим пробы и составлявшим акты, полномочий на участие в отборе проб, подписание акта отбора проб от ООО "Диана-2000", повлекло в дальнейшем взыскание с ООО "Диана-2000" денежных средств за превышении норматива сброса загрязняющих веществ.

Позиция ООО "Новогор-Прикамье", что вина за неучастие в отборе проб, не взятии параллельной пробы полностью ложится на ООО "Диана-2000", поскольку в силу Правил N 167 и Правил Думы N128 абонент не обеспечил наличие полномочного представителя, противоречит принципам разумности, обычаям ведения хозяйственной деятельности, а также ограничивает права ООО "Диана-2000" на защиту своих прав.

Среди абонентов ООО "Новогор-Прикамье" имеется немало субъектов малого и среднего предпринимательства. По логике ООО "Новогор-Прикамье" индивидуальный предприниматель, не имеющий штатных единиц, обязан в любое время суток находиться на рабочем месте или привлечь на договорной основе специалиста, чтобы использовать свое право на участие в отборе проб ООО "Новогор-Прикамье" и взятие параллельной пробы.

Как было указано выше, Правила N 167 предусматривают право абонента на участие в отборе проб, взятие параллельной пробы. Согласно п. 5.11. Правил Думы N128 Водоканал обязан уведомить Абонента о предстоящем отборе проб сточных вод. Данные нормы направлены на защиту интересов абонента, в т.ч. на право независимой оценки показателей сточных вод.

В соответствии со ст. 10 ГК РФ изначально предполагается добросовестность поведения и разумность действий участников указанных отношений.

Под злоупотреблением правом понимается умышленное поведение управомоченного лица по осуществлению принадлежащего ему гражданского права, сопряженное с нарушением установленных в ст. 10 ГК РФ пределов осуществления гражданских прав, причиняющих вред третьим лицам или создающее условия для наступления вреда.

Следовательно, уведомление ООО "Новогор-Прикамье" ООО "Диана-2000" о контрольном отборе проб должно было быть направлено в разумный срок с целью обеспечения права абонента на участие полномочного представителя в контрольном отборе проб, на параллельный отбор проб, а также взятие арбитражной пробы.

При этом, представитель ООО "Новогор-Прикамье" был обязан проверить полномочия лица на участие в отборе пробы и подписание акта отбора.

Таким образом, 10.03.2009 г. имело место умышленное поведение ООО "Новогор-Прикамье", уполномоченного на проведение контрольного отбора проб сточных вод ООО "Диана-2000", с целью создания условий для наступления вреда - применения мер экономического воздействия за превышение норматива сброса загрязняющих веществ в сточные воды городской канализации г. Перми.

В силу положений пунктов 5.11, 5.12 Правил Думы N 128 представители ООО "Новогор-Прикамье" имеют право и возможность отобрать пробу в отсутствие полномочного представителя Абонента.

Таким образом, представители ООО "Новогор-Прикамье" имели право и возможность отобрать пробу в отсутствие полномочного представителя ООО "Диана-2000" 30.06.2009 г. и 24.07.2009 г. В связи с чем, составление 30.06.2009 г., 24.07.2009 г. представителями ООО "Новогор-Прикамье" актов о невозможности отбора проб по вине Абонента ООО "Диана - 2000" является неправомерным.

В решении по делу N 133-10-а установлено, что отбор проб 10.03.2009 г., 30.06.2009 г. проводился ООО "Новогор-Прикамье" в день недели - вторник, когда происходит большой наплыв льготной категории потребителей банных услуг.

Баня является социально-значимым объектом, поскольку в Мотовилихинском районе г. Перми только ООО "Диана-2000" осуществляет льготную помывку социально-незащищенных слоев населения.

ООО "Диана-2000" была предположительно установлена единственно возможная причина превышения норматива сброса загрязняющих веществ - помывка большего количества населения, воспользовавшееся в этот день услугами бани, чем в остальные дни, в связи с чем в ущерб интересов малоимущих и пенсионеров после получения счетов ООО "Новогор-Прикамье" об оплате за превышение нормативов сброса загрязняющих веществ, прекратило деятельность по помывке социально незащищенных слоев населения по льготному тарифу.

Из-за неправомерных действий ООО "Новогор-Прикамье" абонент был вынужден прекратить оказывать банные услуги по вторникам на льготной основе социально-незащищенной категории населения, о чем свидетельствует письмо Мотовилихинской районной организации Пермской краевой организации Общероссийской общественной организации "Всероссийской общество инвалидов" от 14.09.2009 г. N68.

Таким образом, в результате злоупотребления ООО "Новогор-Прикамье" правом контроля затронуты общественные интересы, имеет место нарушение прав третьих лиц - населения, что является нарушением ст. 10 ГК РФ и ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции.

Статьей 10 Гражданского кодекса РФ предусмотрен запрет на осуществление гражданами и юридическими лицами действий, осуществляемых исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также на злоупотребление правом в иных формах.

При этом не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

Частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе создание дискриминационных условий.

Условия о контроле сточных вод абонентов ООО "Новогор-Прикамье" присутствуют во всех договорах с абонентами, включая абонентов, оказывающих банные услуги.

Правилами N167 предусмотрено, что Абонент должен обеспечить лабораторный контроль и соблюдение установленных требований и нормативов по составу сбрасываемых в систему канализации сточных вод (п.64). Абонент обязан обеспечивать выполнение условий договора и требований настоящих Правил; осуществлять контроль за составом и свойствами сбрасываемых в систему канализации сточных вод, включая сточные воды субабонентов, и предоставлять организации водопроводно-канализационного хозяйства сведения о результатах такого контроля; не допускать сброс веществ, указанных в п.63 Правил и т.п. (п.88).

Поскольку установить исполнение данных норм вышеуказанными абонентами возможно в ходе проведения контроля за соблюдением абонентом нормативов водоотведения по составу сточных вод организацией ВКХ путем выполнения анализов проб сточных вод абонента, отбираемых в контрольных канализационных колодцах (п. 65 Правил N 167), а контрольные мероприятия ООО "Новогор-Прикамье" в отношении отдельных абонентов, осуществляющих банные услуги (ООО "Лепишинская баня", ИП Пермяков И.В., ИП Ворончук Н.Р., ООО "Нора", ИП Бахур Н.Ф., ИП Горбунов С.А., ИП Фесюра А.А., ИП Наумов И.В.), не проводились, и не проводятся в настоящее время, данные абоненты, а также субабоненты бюджетных организаций, осуществляя деятельность по предоставлению банных услуг, могут не выполнять требования нормативных правовых актов, не затрачивать финансовых и временных затрат на выполнение условий договора и настоящих Правил, не нести мер экономической ответственности, что является преимуществом для осуществления ими деятельности по сравнению с ООО "Диана-2000" в отношении которого ООО "Новогор-Прикамье" проводится ежеквартальный контроль.

Таким образом, главная цель проведения лабораторного контроля Водоканалом сточных вод Абонентов - предотвращение негативного воздействия на окружающую среду и систему городской канализации путем исключения сброса загрязняющих веществ в сточные воды городской канализационной системы подменяется целью извлечения ООО Новогор-Прикамье постоянного планового дохода путем взыскания ООО Новогор-Прикамье денежных средств с одних и тех же хозяйствующих субъектов, включая ООО "Диана-2000", применяя плановые меры экономического воздействия, имеющие систематический характер.

Кроме того, ООО "Новогор-Прикамье" путем тотального, систематического, ежеквартального контроля сточных вод ООО "Диана-2000", вынуждает ООО "Диана-2000", для проверки правильности взятия проб сточных вод представителями ООО "Новогор-Прикамье", избежания несоответствия лабораторных исследований, проводимых лабораторией ООО "Новогор-Прикамье" в отношении сточных вод ООО "Диана-2000", с целью объективной оценки показателей сточных вод, осуществлять параллельный отбор проб, а также проводить арбитражный отбор, производя соответствующие финансовые затраты, оставляя без контроля других абонентов

В результате нарушения ООО "Новогор-Прикамье" указанных выше норм были ущемлены интересы ООО "Диана-2000", в связи с невозможностью выполнения последним своих обязательств.

Учитывая, что ООО "Новогор-Прикамье" занимает доминирующее положение на рынке водоснабжения и водоотведения г. Перми, действия Общества по тотальному, систематическому, ежеквартальному контролю сточных вод ООО "Диана-2000", решением Комиссии от 09.09.2010 г. расценено как злоупотребление доминирующим положением, что запрещено ч.1 ст. 10 Закона о защите конкуренции.

Таким образом, в действиях ООО "Новогор-Прикамье", занимающего доминирующее положение на рынке водоснабжения и водоотведения г. Перми, в период с 10.03.2009 г. по настоящее время установлено нарушение ч. 1 ст.10 Федерального закона от 26.07.2006 N135-ФЗ "О защите конкуренции", результатом которого стало ущемление интересов ООО "Диана-2000".

Ответственность за совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением, предусмотрена ст. 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии со ст. 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных статьей 14.31.1 настоящего Кодекса, -

влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей, а в случае, если сумма выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, превышает 75 процентов совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг), - в размере от трех тысячных до трех сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей.

В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 3.5 КоАП РФ, административный штраф является денежным взысканием, выражается в рублях и может выражаться в величине, кратной сумме выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявления административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации товара (работы, услуги) в предшествующем календарном году.

Согласно ч. 4 ст.3.5 КоАП РФ, размер административного штрафа, исчисляемого исходя из суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, не может превышать одну двадцать пятую совокупного размера суммы выручки от реализации всех товаров (работ, услуг) за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявления административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации товаров (работ, услуг) в предшествующем календарном году.

Объектом правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 14.31 КоАП РФ, являются имущественные отношения, возникшие в процессе осуществления ООО "НОВОГОР-Прикамье" предпринимательской деятельности на рынке услуг водоснабжения и водоотведения г. Перми, в период с 10.03.2009 г. по 09.09.2010 г.

Объективная сторона правонарушения состоит в совершении незаконных действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством РФ.

Субъектом правонарушения является ООО "НОВОГОР-Прикамье", занимающее доминирующее положение на рынке услуг водоснабжения и водоотведения г. Перми.

Субъективная сторона правонарушения характеризуется виной, выразившейся в непринятии мер по недопущению выявленного нарушения.

В силу ч.2 ст.2.1 КоАП РФ, юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

У ООО "НОВОГОР-Прикамье" имелась возможность для соблюдения требований части 1 статьи 10 Федерального закона N 135-ФЗ от 26.07.2006 "О защите конкуренции", "Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации", но данным юридическим лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению, хотя при должной осмотрительности и надлежащем исполнении своих обязанностей могло и должно было не допустить нарушения законодательства.

Следовательно, есть все основания говорить о виновности ООО "НОВОГОР-Прикамье" в совершении рассматриваемого административного правонарушения.

В соответствии с ч. 3 ст.4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Правонарушение, совершенное ООО "НОВОГОР-Прикамье" является грубым нарушением, поскольку посягает на установленный государством порядок в сфере антимонопольного законодательства и ущемляет интересы других лиц.

Указанное подтверждается неоднократными целенаправленными действиями Общества по тотальному проведению проверок качества сточных вод ООО "Диана- 2000", которые привели к длительному (с 10.03.2009 г. по 09.09.2010 г.) ущемлению прав и интересов указанного юридического лица.

Согласно отчету о прибылях и убытках ООО "НОВОГОР-Прикамье" за 12 месяцев 2009 г., подписанного руководителем Г. и главным бухгалтером М., совокупный размер суммы выручки Общества от реализации всех товаров (работ, услуг) за 2009 год составил 3 704 867 000 рублей без НДС (стр.010). Чистая прибыль Общества за 2009 год составила 212 305 000 рублей (стр.190).

В соответствии с информацией, предоставленной ООО "НОВОГОР-Прикамье" и подписанной руководителем Г., главным бухгалтером М., начальником Пермского отделения сбыта К., выручка за 2009 год от реализации услуг канализации за сверхнормативный сброс загрязняющих веществ (ПДК) абонентам, оказывающими банные услуги по г. Перми, составила < > рублей.

В соответствии со статьей 14.31 КоАП размер штрафа, должен быть:

1) не меньше, чем 1% (0.01) суммы выручки ООО "НОВОГОР-Прикамье" от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение.

2) не больше, чем 15% (0.015) суммы выручки ООО "НОВОГОР-Прикамье" от реализации товара (работы, услуги) на рынке которого совершено правонарушение.

3) не больше 2% (1/50) совокупного размера суммы выручки ООО "НОВОГОР-Прикамье" от реализации всех товаров (работ, услуг).

Смягчающих и отягчающих административную ответственность обстоятельств не установлено.

Обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении, отсутствуют.

Руководствуясь статьями 23.48, 29.9, Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, постановил:

1. Признать Общество с ограниченной ответственностью "Новая городская инфраструктура Прикамья" виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

2. Назначить Обществу с ограниченной ответственностью "Новая городская инфраструктура Прикамья" наказание в виде штрафа в размере 100 000 (сто тысяч) рублей 00 копеек.

В соответствии с частью 1 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях штраф должен быть уплачен не позднее 30 дней со дня вступления постановления о наложении штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки,

предусмотренных статьей 31.5 КоАП РФ.

В соответствии с частью 5 статьи 3.5 КоАП РФ сумма административного штрафа подлежит зачислению в бюджет в полном объеме.

Согласно пункту 1 статьи 46 Бюджетного кодекса Российской Федерации штрафы за нарушение антимонопольного законодательства подлежат зачислению в федеральный бюджет.

Реквизиты для перечисления штрафа:

код штрафа: 161 1 16 02010 01 0000 140

получатель: Управление федерального казначейства по Пермскому краю (Управление

Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю)

ГРКЦ ГУ Банка России по Пермскому краю г. Пермь

ИНН 5902290360 КПП 590201001

ОКАТО 57401000000

БИК 045773001

Сч. N 40101810700000010003

При неуплате штрафа в срок, согласно части 5 статьи 32.2 КоАП РФ, при отсутствии документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, по истечении тридцати дней со дня вступления постановления о наложении штрафа в законную силу, судья, орган, должностное лицо, вынесшие постановление, направляют соответствующие материалы судебному приставу-исполнителю для взыскания суммы административного штрафа в порядке, предусмотренном федеральным законодательством. Кроме того, судья, орган, должностное лицо, вынесшие постановление, принимают решение о привлечении лица, не уплатившего административный штраф, к административной ответственности в соответствии с частью 1 статьи 20.25.

Согласно части 1 статьи 20.25 КоАП РФ неуплата административного штрафа в срок влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного штрафа.

В соответствии с частью 3 статьи 30.1 и частью 1 статьи 30.3 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в арбитражный суд в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления.

Согласно части 1 статьи 31.1 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.

Заместитель руководителя управления < >

наверх