Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Самарской области от 5 марта 2011 г. N 7106-10/8 (ключевые темы: капитан - бад - радиостанции - рекламные материалы - ненадлежащая реклама)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Самарской области
от 5 марта 2011 г. N 7106-10/8

Комиссия Самарского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

рассмотрев дело N 7106-10/8 по признакам нарушения ООО "Два капитана" статьи 8 ФЗ "О рекламе" по факту распространения на радиостанции "Навигатор - Дорожное радио" в сентябре - октябре 2010 г. рекламы комплекса "Властелин", в которой не указаны сведения о продавце товара,

в присутствии представителей:

заявителя - отсутствует (дело возбуждено по собственной инициативе);

лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе - представитель ООО "Два капитана" по доверенности N 10 от 11.01.2011 г. Шаламов Олег Юрьевич.(о времени и месте рассмотрения дела лицо уведомлено надлежащим образом, в деле имеется почтовое уведомление о вручении Определения (исх. N 700/8 от 27.01.2011 г.) N 31425758);

заинтересованного лица - ---

эксперта - ---

переводчика - --- установила:

Согласно Акту проверки N 103/8 от 19.11.2010 г., составленному по результатам внеплановой документарной проверки, проведенной с 22.10.2010 г. по 19.11.2010 г. в отношении ООО "Два капитана" в двух рекламных образцах комплекса "Властелин" "Власть для мужчины - прежде всего власть над своими возможностями. Программа выходит при поддержке ООО "Центр инновационных биотехнологий", распространявшихся 20.10.2010 г. на радиостанции "Дорожное радио" в 10:18 (далее - Рекламный образец N 1) и 14:18 (далее - Рекламный образец N 2) не указаны сведения о продавце товара, что содержит признаки нарушения статьи 8 ФЗ "О рекламе".

Между ООО "Центрально-европейская радиовещательная компания" (Исполнитель) и ООО ЦИТ "Формула здоровья" (Заказчик) был заключен договор на оказание услуг по размещению рекламных материалов N 13/09 от 13.09.2010 г., согласно которому Исполнитель принимает на себя обязательства по производству рекламного ролика и размещению в эфире радиостанции "Навигатор - Дорожное радио" рекламных материалов заказчика (в том числе реклама комплекса "Властелин").

Аналогичный договор ООО "Центрально-европейская радиовещательная компания" был заключен и с ООО ЦПМ "МедАльянс".

В свою очередь, между ООО "Центрально-европейская радиовещательная компания" (Заказчик) и ООО "Центр новых технологий" (Исполнитель) заключен договор на оказание рекламных услуг N 29/12-2 от 29.12.2009 г., в соответствии с которым Исполнитель по поручению Заказчика принимает на себя обязательства по размещению рекламной информации клиентов Заказчика в эфире радиостанции "Навигатор - Дорожное радио".

Согласно договору N 29-2010/УД-М от 01.01.2010 г., заключенному между ООО "Центр новых технологий" (Радиосеть) и ООО "Два капитана" (Партнер), Радиосеть за вознаграждение предоставляет Партнеру неисключительное право на единовременную передачу в эфир радиопрограммы "Навигатор - Дорожное радио" в пределах территории вещания, указанной в лицензии Партнера: в г. Самара Самарской области и близлежащих населенных пунктах, с правом размещения в Программные блоки собственных аудиопередач Партнера.

Согласно лицензии на осуществление радиовещания серия РВ N 13535 от 30.05.2008 г., выданной Федеральной службой по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия, ООО "Два капитана" осуществляет эфирное вещание радиопрограмм "Музыкальная Самара" и "Навигатор - Дорожное радио" (дата начала вещания - 29.05.1996 г.; срок действия лицензии - до 29.05.2011 г.). Согласно приложению N 3 к данной лицензии территория вещания (наименование населенного пункта) - г. Самара, время вещания - ежедневно, круглосуточно.

Согласно статьи 3 ФЗ "О рекламе" рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Таким образом, рекламораспространителем указанной рекламы являлось ООО "Два капитана". Данная реклама распространялась в составе Программного (федерального) блока.

В соответствии с вышеуказанными договорами Рекламный образец N 1 распространялся с 16.09.2010 г. по 29.10.2010 г., а Рекламный образец N 2 - с 18.09.2010 г. по 30.10.2010 г.

Согласно письменным объяснениям ООО "Два капитана" (исх. N 10-46 от 24.01.2011 г. / вх. N 409 от 25.01.2011 г.) "ООО "Два капитана" имеет право размещать рекламные материалы исключительно в окнах регионального вещания и не может изменить содержание сетевых рекламных окон. Рекламные образцы "Властелин" были размещены в эфире радиостанции "Навигатор - Дорожное радио" в сетевых рекламных окнах. Таким образом, ООО "Два капитана" не могло никаким способом повлиять на размещение или неразмещение рекламных материалов комплекса "Властелин" в радиопрограмме "Навигатор - Дорожное радио", а также не имеет никакой финансовой или иной выгоды от данного размещения".

Однако, с данным доводом нельзя согласиться, поскольку ООО "Два капитана", будучи рекламораспространителем данной рекламы, является самостоятельным юридическим лицом. Согласно части 1 статьи 48 Гражданского кодекса юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Таким образом, ООО "Два капитана" обладает всеми правами юридического лица, в том числе и правом отказаться от исполнения или не заключать договор, в соответствии с которым Общество обязано распространять ненадлежащую рекламу.

Текст Рекламного образца N 1 содержит следующую информацию: "Звоните и консультируетесь по телефону 8-800-333-00-98, 8-800-333-00-98. Напоминаем телефон Центра, по которому Вы можете более подробно узнать о комплексе "Властелин" 8-800-333-00-98, 8-800-333-00-98. Звоните и узнавайте о комплексе "Властелин" по телефону 8-800-333-00-98, 8-800-333-00-98.".

Рекламный образец N 2 содержит следующее: "Звоните и консультируетесь по телефону 8-800-100-02-02, 8-800-100-02-02. Напоминаем телефон Центра, по которому Вы можете более подробно узнать о комплексе "Властелин" 8-800-100-02-02, 8-800-100-02-02. Звоните и узнавайте, как приобрести комплекс "Властелин" по телефону 8-800-100-02-02, 8-800-100-02-02.".

Согласно части 2 статьи 497 Гражданского кодекса договор розничной купли-продажи может быть заключен на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара посредством каталогов, проспектов, буклетов, фотоснимков, средств связи (телевизионной, почтовой, радиосвязи и других) или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления потребителя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора (дистанционный способ продажи товара).

Таким образом, Рекламный образец N 1 не содержит сведений о дистанционном способе продажи комплекса "Властелин". В то же время, содержащаяся в тексте Рекламного образца N 2 фраза "Звоните и узнавайте, как приобрести комплекс "Властелин" по телефону 8-800-100-02-02, 8-800-100-02-02." указывает на дистанционный способ продажи данного комплекса.

В соответствии со статьей 8 ФЗ "О рекламе" в рекламе товаров при дистанционном способе их продажи должны быть указаны сведения о продавце таких товаров: наименование, место нахождения и государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица; фамилия, имя, отчество, основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

В то же время, текст Рекламного образца N 2 содержал неполные сведения о продавце товара, а именно только наименование (ООО "Центр инновационных биотехнологий").

Таким образом, Рекламный образец N 2 нарушает требования статьи 8 ФЗ "О рекламе".

Кроме того, согласно Свидетельству о государственной регистрации N 77.99.11.3.У.2593.4.10 от 22.04.2010 г., выданному Федеральной службой по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека, биологически активная добавка к пище "Властелин" прошла государственную регистрацию, внесена в государственный реестр; для реализации населению через аптечную сеть и специализированные магазины, отделы торговой сети в качестве биологически активной добавки к пище - источника глицирризиновой кислоты.

В соответствии с Письмом Роспотребнадзора от 31.08.2004 г. N 0100/1130-04-32 и МВД России от 17.08.2004 г. N 1/53333 "О взаимодействии при осуществлении надзора (контроля) за производством и оборотом БАД", в котором имеется ссылка на СанПин 2.3.2.1290-03 "Гигиенические требования к организации производства и оборота биологически активных добавок к пище (БАД)", продажа биологически активных добавок дистанционным способом не допускается.

Согласно пункта 3 части 3 статьи 5 ФЗ "О рекламе" недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об ассортименте и о комплектации товаров, а также о возможности их приобретения в определенном месте или в течение определенного срока.

Следовательно, Рекламный образец N 2 нарушает требования пункта 3 части 3 статьи 5 ФЗ "О рекламе". В целях пресечения распространения ненадлежащей рекламы антимонопольный орган вправе выдавать субъектам рекламной деятельности предписание о прекращении нарушения законодательства РФ о рекламе. В данном случае, лицом, которое способно прекратить распространение ненадлежащей рекламы является рекламораспространитель - ООО "Два капитана".

В соответствии с частью 7 статьи 38 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе", рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных статьей 8 настоящего закона.

Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия решила:

1. Признать ненадлежащей рекламу биологически активной добавки "Властелин", реализуемой дистанционным способом, распространявшуюся с 18.09.2010 г. по 30.10.2010 г. в г. Самара в эфире радиостанции "Навигатор - Дорожное радио", в которой отсутствовали сведения о продавце рекламируемого товара, что нарушает требования пункта 3 части 3 статьи 5 и статьи 8 ФЗ "О рекламе".

2. Выдать ООО "Два капитана" предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.

3. Приобщить материалы дела к материалам дела об административном правонарушении, предусмотренном части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Резолютивная часть решения оглашена 02 марта 2011 г.

Решение изготовлено в полном объеме 05 марта 2011 г.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.