Постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Москве от 26 октября 2015 г. N 4-14.3-1047/77-15 (ключевые темы: Закон о рекламе - бонусы - неопределенный круг лиц - реклама - радиостанции)

Постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Москве
от 26 октября 2015 г. N 4-14.3-1047/77-15

Я, <> рассмотрев протокол от 15.10.2015 и материалы дела об

административном правонарушении N 4-14.3-1047/77-15, возбужденного в

отношении ООО "Эльдорадо", в связи с нарушением пункта 4 части 3 статьи 5

Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе),

выразившимся в распространении ООО "Эльдорадо" рекламы "Вернем 10% на карту

во всех магазинах "Эльдорадо", которая содержит не соответствующие

действительности сведения о стоимости или цене товара, порядке его оплаты,

размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара, ответственность за

которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об

административных правонарушениях (далее - КоАП РФ),

в отсутствие представителя ООО "Эльдорадо", надлежащим образом уведомленного

о дате, месте и времени рассмотрения настоящего дела, установил:

ООО "Эльдорадо" (местонахождение: 125493, г. Москва, ул. Смольная, д. 14)

является юридическим лицом, действующим на основании Устава, зарегистрировано

и включено в Единый государственный реестр юридических лиц 23.03.2007 за

основным государственным номером 5077746354450, ИНН 7715641735, КПП

774301001.

ООО "Эльдорадо" с 29.01.2015 по 04.02.2015 распространило рекламу

"Вернем 10% на карту во всех магазинах "Эльдорадо", которая содержит не

соответствующие действительности сведения о стоимости или цене товара, порядке

его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара.

Решением Комиссии Московского УФАС России от 09.07.2015 по делу N 3-5-96/77-15

по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в действиях

ООО "Эльдорадо" при распространении рекламы "Вернем 10% на карту во всех

магазинах "Эльдорадо" установлен факт нарушения пункта 4 части 3 статьи 5 Закона о

рекламе, выразившийся в распространении рекламы, которая содержит не

соответствующие действительности сведения о стоимости или цене товара, порядке

его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Закона о рекламе, рекламой является

информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием

любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на

привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание

интереса к нему и его продвижение на рынке.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Закона о рекламе, объектом

рекламирования является товар, средства индивидуализации юридического лица и

(или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной

1

деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт,

конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к

которым направлена реклама.

В соответствии с пунктом 3 статьи 3 Закона о рекламе, товаром является

продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи,

обмена или иного введения в оборот.

Согласно пункту 16 информационного письма Президиума Высшего

Арбитражного Суда Российской Федерации от 25 декабря 1998 года N 37 "Обзор

практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о

рекламе", информация, очевидно ассоциирующаяся у потребителя с определенным

товаром, должна рассматриваться как реклама этого товара.

Согласно пункту 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда

Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики

применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе", размещение

отдельных сведений, очевидно вызывающих у потребителя ассоциацию с

определенным товаром, имеющее своей целью привлечение внимания к объекту

рекламирования, должно рассматриваться как реклама этого товара, поскольку в

названных случаях для привлечения внимания и поддержания интереса к товару

достаточно изображения части сведений о товаре (в том числе товарного знака).

Рассматриваемая информация содержала средства индивидуализации

хозяйствующего субъекта (ООО "Эльдорадо") и, исходя из содержания, манеры и

способа распространения, направлена на привличение внимания потребителя к

продукции реализуемой сетью магазинов "Эльдорадо", принадлежащей

ООО "Эльдорадо".

Установлено, что информация распространялась на радио и телевидении, а

равно неопределенному кругу лиц.

Под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть

заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной

стороны правоотношения, возникшего по поводу реализации объекта

рекламирования. Такой признак рекламной информации как предназначенность для

неопределенного круга лиц означает отсутствие в рекламе указания о неком лице или

лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена.

Таким образом, рассматриваемая информация, направлена на привлечение

внимания к объекту рекламирования (ООО "Эльдарадо и реализуемым им товарам),

распространена на радио и телевидении, адресована неопределенному кругу лиц, а

следовательно, является рекламой в понимании пункта 1 статьи 3 Закона о рекламе.

Согласно материалам дела N 3-5-96/77-15, данный вывод в полной мере

подтверждается письменными пояснениями ООО "Эльдорадо", а также эфирной

(аудио и видео) записью рассматриваемой рекламы.

Согласно части 1 статьи 5 Закона о рекламе, не допускается недобросовестная и

недостоверная реклама.

Согласно пункту 4 части 3 статьи 5 Закона о рекламе, недостоверной

признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности

сведения о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и

других условиях приобретения товара.

Рассматриваемая реклама содержала, в том числе следующую информацию:

2

"В Эльдорадо скидки на новые покупки! Только до 4 февраля 10% от

стоимости любой покупки возвращаются на бонусную карту сразу. Подробности в

магазинах Эльдорадо".

Информация, содержащаяся в рекламе, должна отвечать критериям

достоверности, в том числе в целях формирования у потребителя верного, истинного

представления о товаре, об условиях его приобретения.

Отсутствие в рекламе какой-либо существенной части информации о

рекламируемом товаре приводит к искажению смысла рекламы и способствует

введению в заблуждение потребителей, имеющих намерение воспользоваться

конкретной рекламируемой услугой.

Между тем, 31.01.2015, в период действия акции с 29.01.2015 по 04.02.2015,

физическим лицом, являющимся владельцем бонусной карты, в магазине

"Эльдорадо" (обособленное подразделение "Магазин N1", г. Комсомольск-на-Амуре,

ул. Дмитрова, д. 11) было приобретено офисное кресло "Бюрократ" по цене 9499

рублей, однако согласно товарному чеку N 977265 на бонусную карту ему было

зачислено 314 бонусов в связи с тем, что акция распространяется не на весь товар.

Таким образом, рассматриваемая реклама содержала не соответствующие

действительности сведения о предоставляемых на товар бонусах, а именно

информацию о начислении бонусов в размере 10% от стоимости любых покупок. Как

было указано выше на кресло "Бюрократ" скидка предоставлена не была.

В соответствии с содержанием рекламы "В Эльдорадо скидки на новые

покупки! Только до 4 февраля 10% от стоимости любой покупки возвращаются на

бонусную карту сразу. Подробности в магазинах Эльдорадо" потребители не имели

возможности узнать о том, что скидка распространяется не на все товары.

Согласно письменным пояснениям ООО "Эльдорадо" в материалах дела N 3-5-

96/77-15, акция "10% на всё на бонусную карту!" проводилась в соответствии с

Распоряжением N Р-80/2015 от 28.01.2015 в период с 29.01.2015 по 04.02.2015.

Согласно условиям рассматриваемой акции, при покупке определенных товаров или

определенных услуг на бонусную карту потребителей начислялось 10% от стоимости

акционных товаров или услуг. С подробной информацией об условиях проведения

акции можно было ознакомиться на досках информации в розничных магазинах

"Эльдорадо", а также на сайте eldorado.ru. Таким образом, по мнению Общества

распространенная реклама является достоверной.

Указанные доводы заявителя о том, что информация о проводимой акции

размещалась на досках информации в розничных магазинах "Эльдорадо", а также на

сайте eldorado.ru, не могут быть приняты во внимание в связи с тем, что

непосредственно в тексте рекламы отсутствует информация о том, что на бонусную

карту потребителей начисляется 10% от стоимости только акционных товаров или

услуг. При этом, на уцененные модели акция не распространялась.

Также непосредственно в тексте рекламы отсутствует указание на сайт

eldorado.ru либо на иные источники, где потребители могли бы ознакомиться с

действительными условиями начисления бонусов.

Между тем, распространенная реклама формирует желание приобрести

рекламируемый товар именно с условием начисления бонусов в размере 10% от

стоимости покупки.

Потребитель воспринимает информацию указанную в рассматриваемой

3

рекламе с позиции того, что начисление бонусов в размере 10% от стоимости покупки

производится на любой товар, что фактически не соответствует действительности.

В рассматриваемом случае, рекламодатель не предпринял все зависящие от

него меры по недопущению введения потребителей в заблуждение при

распространении рекламы "В Эльдорадо скидки на новые покупки! Только до 4

февраля 10% от стоимости любой покупки возвращаются на бонусную карту сразу.

Подробности в магазинах Эльдорадо".

На основании изложенного, реклама "В Эльдорадо скидки на новые покупки!

Только до 4 февраля 10% от стоимости любой покупки возвращаются на бонусную

карту сразу. Подробности в магазинах Эльдорадо" в соответствии с пунктом 4 части

3 статьи 5 Закона о рекламе является недостоверной.

Согласно пункту 4 статьи 3 Закона о рекламе, не соответствующая требованиям

законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.

Следовательно, реклама "В Эльдорадо скидки на новые покупки! Только до 4

февраля 10% от стоимости любой покупки возвращаются на бонусную карту сразу.

Подробности в магазинах Эльдорадо", распространенная с нарушением пункта 4

части 3 статьи 5 Закона о рекламе, является ненадлежащей.

Согласно пункту 5 статьи 3 Закона о рекламе, рекламодателем является

изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и

(или) содержание рекламы лицо.

Установлено, что рассматриваемая реклама была распространена на основании

следующих последовательно заключенный договоров.

ООО "Эм-И-Си" заключило договорN МЕС-361/0111 от 19.01.2011 (далее -

Договор) с ООО "Эльдорадо", согласно п. 1.1 которого ООО "Эм-И-Си" от своего имени,

по поручению и за счет ООО "Эльдорадо", обязуется совершить юридические и иные

действия, направленные на производство, размещение рекламных материалов, в том

числе спонсорских рекламных материалов, в средствах массовой информации, любое

иное распространение рекламной информации всеми законными способами.

В соответствии с пунктом 2.1.1. Договора, ООО "Эм-И-Си" в целях исполнения

поручений ООО "Эльдорадо", заключает от своего имени, но за счет

ООО "Эльдорадо" за вознаграждение договоры с третьими лицами на производство,

размещение рекламных материалов ООО "Эльдорадо".

ООО "Эм-И-Си" заключило с ООО "ГрупЭм" договор N RR17 от 31.12.2010,

согласно которому ООО "ГрупЭм" оказывает услуги по размещению рекламы в эфире

радиостанций и телевидении.

На основании изложенного, должностное лицо Московского УФАС России

приходит к выводу о том, что лицо определившим содержание рекламы "Вернем 10%

на карту во всех магазинах "Эльдорадо", распространяемой в эфире радиостанций и

телевидения, а равно ее рекламодателем, является ООО "Эльдорадо".

В соответствии с частью 6 статьи 38 Закона о рекламе, ответственность за

нарушение требований, установленных пунктом 4 части 3 статьи 5 Закона о рекламе,

несет рекламодатель.

Согласно пункту 5 статьи 3 Закона о рекламе, рекламодателем является изготовитель

или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание

рекламы лицо.

Таким образом, ответственность за нарушение пункта 4 части 3 статьи 5 Закона

4

о рекламе в рекламе "Вернем 10% на карту во всех магазинах "Эльдорадо" несет

ООО "Эльдорадо".

Местом совершения административного правонарушения является территория

распространения радиостанций и телевидения, в которых размещалась реклама

"Вернем 10% на карту во всех магазинах "Эльдорадо", в том числе г. Москва.

Время совершения административного правонарушения - 04.02.2015

(последняя дата распространения рекламы "Вернем 10% на карту во всех магазинах

"Эльдорадо" в эфире радиостанций и телевидения).

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ, административным

правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие)

физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов

Российской Федерации об административных правонарушениях установлена

административная ответственность.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ, юридическое лицо признается

виновным в совершении административного правонарушения, если будет

установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за

нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации

предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были

приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Вина ООО "Эльдорадо" состоит в распространении рекламы "Вернем 10% на

карту во всех магазинах "Эльдорадо", с нарушением пункта 4 части 3 статьи 5 Закона о

рекламе, выразившегося в распространении рекламы, содержащей не

соответствующие действительности сведения о стоимости или цене товара, порядке

его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара.

Должностным лицом Московского УФАС России не установлено объективных

обстоятельств, делающих невозможным соблюдение указанных требований.

Ответственность за невыполнение требований, установленных пунктом 4 части 3

статьи 5 Закона о рекламе, предусмотрена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

В соответствии с ч. 3 ст. 4.1 КоАП РФ, при назначении административного

наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им

административного правонарушения, имущественное и финансовое положение

юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную

ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Должностным лицом Московского УФАС России не установлено

обстоятельств отягчающих административную ответственность, а также

обстоятельств смягчающих административную ответственность ООО "Эльдорадо".

В соответствии с ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, нарушение рекламодателем,

рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства

Российской Федерации о рекламе влечет наложение административного штрафа на

граждан - от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от

четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; юридических лиц - от ста тысяч до

пятисот тысяч рублей.

Таким образом штраф, подлежащий взысканию составляет 100 000 рублей.

Руководствуясь ст.-ст. 33, 38 Закона о рекламе, ст.-ст. 4.1, 14.3, 23.48, 29.9,

29.10 КоАП РФ,

5 постановил:

За нарушение пункта 4 части 3 статьи 5 Закона о рекламе, ответственность за

которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, назначить ООО "Эльдорадо"

(местонахождение: 125493, г. Москва, ул. Смольная, д. 14, дата регистрации -

23.03.2007, ОГРН 5077746354450, ИНН 7715641735, КПП 774301001)

административное наказание в виде административного штрафа в размере 100 000

(ста тысяч) рублей.

Согласно части 1 статьи 32.2 КоАП РФ, административный штраф должен

быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не

позднее шестидесяти дней со дня вступления постановления о наложении

административного штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки

или срока рассрочки, предусмотренных ст. 31.5 КоАП РФ.

В соответствии с частью 5 статьи 32.2 КоАП РФ, при отсутствии документа,

свидетельствующего об уплате административного штрафа, и информации об уплате

административного штрафа в Государственной информационной системе о

государственных и муниципальных платежах, по истечении срока, указанного в ч. 1

настоящей статьи, судья, орган, должностное лицо, вынесшие постановление,

направляют в течение десяти суток постановление о наложении административного

штрафа с отметкой о его неуплате судебному приставу-исполнителю для исполнения

в порядке, предусмотренном федеральным законодательством.

В соответствии с частью 5 статьи 3.5 КоАП РФ, сумма административного

штрафа подлежит зачислению в бюджет в полном объеме.

Суммы штрафов, уплаченных за нарушение законодательства Российской

Федерации о рекламе, зачисляются в соответствующие бюджеты в соотношении:

- 40% в Федеральный бюджет;

- 60% в бюджет субъекта Российской Федерации, на территории которого

зарегистрировано ООО "Эльдорадо", перечислением через банк, обслуживающий

хозяйствующий субъект.

Реквизиты для уплаты административных штрафов, предусмотренных за

нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе (квитанция

прилагается):

Получатель: УФК по г. Москве (для Московского УФАС России)

Банк получателя: Отделение 1 Москва

ИНН 7706096339

КПП 770101001

БИК 044583001

р/с 40101810800000010041

КБК 161 1 16 26000 01 6000140

ОКТМО 45375000

Назначение платежа: административный штраф по делу N 4-14.3-1047/77-15.

Согласно части 1 статьи 20.25 КоАП РФ, неуплата административного штрафа

в срок влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы

6

неуплаченного административного штрафа.

В соответствии с частью 3 статьи 30.1 и ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ, постановление

по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в

арбитражном суде в течение десяти суток со дня вручения или получения копии

постановления.

В соответствии с пунктом 1 статьи 31.1 КоАП РФ, постановление по делу об

административном правонарушении вступает в законную силу после истечения

срока, установленного для обжалования постановления по делу об

административном правонарушении, если указанное постановление не было

обжаловано или опротестовано.

Приложение на 1 листе.

7