Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) от 15 января 2016 г. N 03-01/15Р (ключевые темы: путевка - товарный знак - туристическая путевка - недобросовестная конкуренция - Закон о рекламе)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия)
от 15 января 2016 г. N 03-01/15Р

Председатель Комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе Ярыгина О.А., рассмотрев заявление ООО "Сеть магазинов горящих путевок" (вх.N0023 п от 11.01.2016 г.), а также материалы, указывающее на факты распространения рекламы ООО "Солко" с использованием рекламной конструкции, установленной на внешней стена здания расположенного по адресу: г. Якутск, ул. Федора Попова, д.8спризнаками нарушения пункт 4 части 2 статьи 5 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе", установил:

11 января 2016 г. Управлением Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) поступило обращение ООО "Сеть магазинов горящих путевок", указывающее на факты использования в рекламе ООО "Солко" продвигающей услуги организации путешествий (реализация туристических путевок), средство индивидуализации, а именно товарных знаков: "Сеть магазинов Горящих путевок", "ГОРЯЩИХ" и "Горящих", зарегистрированных заявителем, установленном в законом порядке, без получения на то разрешения у правообладателя.Заявитель также указывает, что в социальной сети "ВКонтакте", на странице https://vk.com/agp_ykt также распространяется реклама с использованием товарного знака "Горящий", принадлежащего заявителю, что указывает на признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Заявитель считает, что использование ООО "Солко" в рекламе сходного до степени смешения тождественного с товарными знаками (знаками обслуживания) ООО "Сеть магазинов горящих путевок", принадлежащих ООО "Сеть магазинов горящих путевок", указывает на недобросовестную конкуренцию, вводит потребителей в заблуждение относительно исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товара, а также предоставляет ООО "Солко" необоснованные преимущества на рынке однородных услуг (реализация туристических путевок). В доказательство своих доводов заявителем представлены документы, фотографии рекламы, правоустанавливающие документы на товарный знак (знак обслуживания) на "Горящих" N351200 от 26.05.2005 г. и на "Сеть магазинов Горящих путевок" N422256 от 17.11.2010 г. и на "ГОРЯЩИХ" N469680 от 29.08.2012 г.

Согласно пункта 4 части 2 статьи 5 Федерального закона "О рекламе" недобросовестной признается реклама, которая является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством.

Заявитель сообщает, что на территории г. Якутска единственным лицом, получившим разрешение использовать в коммерческой деятельности, а также в рекламных целях является ООО "Уль Де Бурке", с которым заключен лицензионный договор, иным лицам разрешение на использование товарных знаков в рекламных целях на территории г. Якутска, Обществом не давалось.

В рекламеООО "Солко", распространяемой с использованием рекламной конструкции, установленной на внешней стена здания, расположенного по адресу: г. Якутск, ул. Федора Попова, д.8,антимонопольным органом установлено, фон рекламы красного цвета, имеется надпись следующего содержания: "Агентство горящих путевок", "Путешествуй и люби себя!", имеется изображение девушки на фоне море и информация о странах, куда возможно купить туристические путевки, контактные сведения рекламодателя.Из представленных документов, антимонопольным органом установлено, что распространение рекламы ООО "Солко" с использованием сходного до степени смешения с товарными знаками, принадлежащими ООО "Сеть магазинов горящих путевок" знаками отслежено на территории г. Якутска с октября 2015 г., на письменную претензию, направленную 26.10.2015 г. в адрес ООО "Солко", ответ не поступил, полагает, что по настоящее время распространение рекламы не прекращено, а в социальной сети "ВКонтакте" https://vk.com/agp_yktраспространение рекламы с использованием сходного до степени смешения с товарными знаками"Сеть магазинов Горящих путевок", "ГОРЯЩИХ" и "Горящих", осуществлялось до 03.12.2015 г.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона "О рекламе" рекламой признается информация, распространяемая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижению на рынке. В статье 3 Федерального закона "О рекламе" под товаром как объектом рекламирования понимается продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Совокупное восприятие информации содержащейся в рекламе дает основание полагать, что объектом рекламирования в данном случае выступает услуги по реализации туристических путевок ООО "Солко", а именно деятельность туристического агентства "Агентства горящих путевок", реклама адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижению на рынке.

Согласно пункту 15 информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.1998 N 37 для поддержания интереса к товару не обязателен показ самого товара, а достаточно изображения различительных элементов (в том числе товарного знака), которые использовались при рекламе этого товара.

Не допускается использование коммерческого обозначения, способного ввести в заблуждение относительно принадлежности предприятия определенному лицу, в частности обозначения, сходного до степени смешения с фирменным наименованием, товарным знаком или защищенным исключительным правом коммерческим обозначением, принадлежащим другому лицу, у которого соответствующее исключительное право возникло ранее (пункт 2 статьи 1539 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 7 части 3 статьи 5 Федерального закона "О рекламе" недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товара.

В силу статьи 10 bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах.

Согласно пункту 9 статьи 4 Федерального закона "О защите конкуренции" действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам-конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации, квалифицируются как недобросовестная конкуренция.

Принимая во внимание наличие фактов указывающих на признаки нарушения пункта 4 части 2, пункта 7 части 3 статьи 5 Федерального закона "О рекламе", руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частями 1, 2 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 20, 21 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, определил:

1. Возбудить производство по делу N03-01/16Р по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

2. Признать и привлечь к участию в деле:

- в качестве заявителя: ООО "Сеть магазинов горящих путевок", г. Москва, Походный проезд, домовладение 3, строение 2, фактический адрес: 109240, г. Москва, Верхняя Радищевская, д. 7, стр. 1;

в качестве лица, в чьих действиях содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе:

- ООО "СОЛКО", Республика Саха (Якутия), 677000, г. Якутск, ул. Короленко, д. 1 стр. 1, кв. 7, фактический адрес: 677000, г. Якутск, ул. Федора Попова, 8, офис 28;

3. Назначить рассмотрение дела N 03-01/16Рна "____" января 2016 г. в_____ часов _____ минут по адресу г. Якутск, ул. Аммосова, 18, каб. 407, тел: 42-29-89, факс 42-29-41.

Явка представителя или их законных представителей ООО "Сеть магазинов горящих путевок", ООО "СОЛКО" (с доверенностью на участие в рассмотрении дела) обязательна.

4. ООО "Сеть магазинов горящих путевок"в срок до "____" января 2016 г. представить следующие сведения (документы):

- лицензионный договор на использование товарного знака с юриджическим лицом, осуществляющим деятельность туристических агентства на территории г. Якутск;

- по каким направлениям реализуются туристические путевки, с какими туроператорами заключены соглашения, сколько лет на рынке услуг;

5. ООО "СОЛКО" в срок до "____" января 2016 г. представить следующие сведения (документы):

- устав;

- свидетельство о государственной регистрации в качестве юридического лица;

- свидетельство о постановке на учет в налоговом органе;

- ЕГРЮЛ;

- агентские соглашения с туроператорами, по каким направлениям осуществляется реализация туристических путевок, с какого года осуществляется деятельность по реализации туристических путевок;

- получено ли согласие на право использование товарного знака "Сеть магазинов Горящих путевок", "ГОРЯЩИХ" и "Горящих";

- с какого момента осуществлялось распространение рекламы на сайте "ВКонтакте", кто модератор сайта, кем определялось содержание рекламы;

- представить договор на производство макета рекламы, распространенной на в социальной сети "ВКонтакте" https://vk.com/agp_ykt;

- осуществляется ли распространение рекламы в настоящее время, представить доказательства прекращения приличии (скриншоты страницы);

- с какого момента осуществлялось распространение рекламы с использованием рекламной конструкции, по адресу: г. Якутск, ул. Ф.Попова, 8;

- кем определялось содержание рекламы, представить договор с рекламопроизводителем, копию утвержденного макета рекламы (до печати на баннерное панно), акты выполненных работ, платежные документы;

- получалось ли согласие у собственника здания на монтаж рекламной конструкции на внешней стене здания по адресу: г. Якутск, ул. Ф. Попова, 8;

- договор аренды с собственником здания;

- разрешение органа местного самоуправление (МКУ СИРИК) на установку рекламной конструкции на территории г. Якутск, сведения об уплате госпошлины;

- письменное пояснение по обстоятельствам использования сходного до степени смешения с товарными знаками: "Сеть магазинов Горящих путевок", "ГОРЯЩИХ" и "Горящих" в рекламе ООО "СОЛКО";

- осуществлялась ли реализация горящих путевок в действительности, каких туроператоров;

- распространялась ли идентичная по содержанию реклама ООО "СОЛКО" с использованием сходного до степени смешения с товарными знаками: "Сеть магазинов Горящих путевок", "ГОРЯЩИХ" и "Горящих" товарных знаков на территории г. Якутска.

Представляемые копии документов должны быть заверены печатью организации и подписью руководителя или иного лица с доверенностью, представлены с сопроводительным письмом и письменными пояснениями.

Напоминаем, что в соответствии с ч. 6 ст. 19.8 КоАП РФ непредставление в федеральный антимонопольный орган сведений (информации), предусмотренных законодательством о рекламе, а равно представление таких сведений (информации) в неполном объеме или в искаженном виде либо представление недостоверных сведений (информации) влечет наложение административного штрафа.

Председатель Комиссии О.А. Ярыгин