Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области от 25 марта 2016 г. N Р-52/15 (ключевые темы: Закон о рекламе - ненадлежащая реклама - медицинский техник - реклама - изделия медицинского назначения)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области
от 25 марта 2016 г. N Р-52/15

Резолютивная часть решения объявлена 15 марта 2016 года.

Решение изготовлено в полном объеме 25 марта 2016 года.

г. Тамбов

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области по рассмотрению дела по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

председатель Комиссии - руководитель Гречишникова Е.А.,

члены Комиссии - начальник отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Мурзин К.И., заместитель начальника отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Попова Н.В., специалист 1 разряда отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Мясникова А.Н.,

рассмотрев дело N Р-52/15 по признакам нарушения требований пункта 20 части 3 статьи 5, пункта 6 части 5 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон "О рекламе") по факту распространения в г. Тамбове листовок с рекламой изделий компании "Услада", в которых рекламируются товары с указанием на то, что они обладают лечебными свойствами и оказывают положительное влияние на течение болезней, а также содержащих не соответствующие действительности сведения о продавце рекламируемого товара,

в присутствии лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе - ИП <_> установила:

Тамбовским УФАС России в ходе осуществления государственного надзора за соблюдением участниками рекламной деятельности законодательства Российской Федерации о рекламе установлено, что в сентябре 2015 года в г. Тамбове на ул. Коммунальная неизвестными лицами осуществлялась раздача листовок с рекламой товаров компании "Услада", с указанием, на то, что рекламируемые изделия компании обладают лечебными свойствами и оказывают положительное влияние на течение болезней.

Лицами, заинтересованными в распространении вышеуказанной рекламы, были признаны <_> и ИП <_> на которых зарегистрированы телефонные номера, указанные в рекламе.

По признакам нарушения пункта 6 части 5 статьи 5 Закона "О рекламе" в отношении указанных лиц возбуждено настоящее дело.

<_> (ранее - <_>) письмом от 18.11.2015 (вх. N 11134 от 19.11.2015) сообщила, что телефон и сим-карта с номером телефона (_), указанным в рекламе, были приобретены <_> (в настоящее время - <_>) и подарены ИП <_> более 10 лет назад, с тех пор используются ИП <_> в личных целях.

На рассмотрении дела 24.11.2015 присутствовал представитель ИП <_> <_> (доверенность от 04.09.2014), который сообщил, что предприниматель никакого отношения к рассматриваемой рекламе не имеет, а только предоставляет ИП <_> в аренду помещение для служебного пользования, находящееся по адресу: г. Тамбов, ул. Носовская/Интернациональная, д. 1/29, согласно договору аренды нежилого помещения N И29-25 от 01.03.2015, а также возможность пользоваться стационарным телефоном с номером <_>, указанным в рекламе.

ИП <_> в объяснениях от 23.11.2015 (вх. N 11206) указал, что является разработчиком макета рассматриваемого приглашения на 10 бесплатных сеансов здоровья компании "Услада". В тексте приглашения не указаны данные производителя и наименование изделий, используемых при проведении бесплатных сеансов, приглашения не предназначены для распространения неограниченному кругу лиц с целью рекламы каких-либо изделий.

На рассмотрении дела 24.11.2015 ИП <_> пояснил, что не является рекламодателем рассматриваемой в настоящем деле рекламы, однако, в 2014 году определил содержание идентичной рекламы.

Определением об отложении и продлении срока рассмотрения дела от 24.11.2015 из числа лиц, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, исключены - ИП <_> и <_>.

К участию в рассмотрении дела в качестве лица, в действиях которого содержались признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, был привлечен ИП <_> (ОГРН).

Письмом от 10.03.2016 (вх. N 1172) ИП <_> пояснил, что к рекламным листовкам, распространяемым в сентябре 2015 года, не имеет никакого отношения. ИП <_> были разработаны пригласительные билеты, оформленные как "ПОДАРОК", а также пригласительные билеты, изготовленные в рамках правительственной программы "Здоровье нации".

Проанализировав материалы дела, Комиссия Тамбовского УФАС России пришла к следующим выводам.

Пунктом 1 статьи 3 Закона "О рекламе" установлено, что реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама.

В данном случае оценке подлежат листовки, распространявшиеся в период с 2014 по конец 2015 года, в каждой из которых приводилась информация об услугах, оказываемых ИП <_>, которые были направлены на привлечение внимания к объекту рекламирования.

С учетом изложенного, рассматриваемые листовки являются рекламными и на их содержание распространяются запреты и ограничения, установленные Законом "О рекламе".

В сентябре 2015 года в г. Тамбове на ул. Коммунальная осуществлялось распространение рекламных листовок следующего содержания: "Услада. Приглашение на 10 бесплатных сеансов здоровья с применением уникальных изделий на основе микросфер. Наш адрес: ул. Носовская, д. 1, оф. 210. Время сеансов: с 11.00 до 18.00, суббота: с 11.00 до 16.00, воскресенье: выходной. Предварительная запись по телефонам: <_> (<_>) N 47247. www.uslada.org Приглашение действительно шесть месяцев со дня вручения. Уникальные изделия на основе микросфер, полученные из природного материала полевой шпат (кремнезём), обладающие анатомическими, ортопедическими и другими полезными свойствами, которые способствуют: снятию болевых ощущений в мышцах, суставах, позвоночнике (артроз, артрит, остеохондроз, радикулит, межпозвоночная грыжа); повышению иммунитета (предупреждение обострений хронических воспалительных заболеваний, снижение риска заболеваний ОРЗ и гриппом, быстрое заживление ран, ушибов, ожогов); улучшение состояния кровеносной системы (атеросклероз, "диабетическая стопа", тромбофлебит); нормализации артериального давления; снятию головных болей; профилактике инсульта и инфаркта, быстрому восстановлению в период их реабилитации; уменьшению застойных явлений и ликвидации воспалительных процессов в области малого таза (геморроя, простатита, проктита, гинекологических заболеваний); улучшению качества сна, укреплению нервной системы, восстановлению эмоционального равновесия, улучшению умственных способностей; снятию гиперактивности у детей, улучшению мозговой деятельности, памяти и способности к обучению; уменьшению проявления атеросклеротического поражения сосудов головного мозга, улучшению памяти у пожилых людей; нейтрализации вредного воздействия радиационных излучений, электромагнитных полей, геопатогенных зон. Противопоказаний к применению, возрастных ограничений нет. Подробности на сайте: www.uslada.org". Данная реклама сопровождалась изображением торгового знака "Услада", а также указанием схемы расположения представительства компании "Услада" в г. Тамбове.

В ходе рассмотрения дела установлено, что разработчиком данного рекламного материала является ИП <_> (ОГРН).

ИП <_> в соответствии с соглашением N 047247 является консультантом компании "Услада" и проводит благотворительные (бесплатные) сеансы здоровья с применением уникальных изделий, обладающими анатомическими, ортопедическими и другими свойствами.

На рассмотрении дела ИП <_> подтвердил, что является разработчиком макета "Приглашение на 10 бесплатных сеансов здоровья", однако, указал, что данные приглашения распространялись в октябре 2014 года. В сентябре 2015 года распространялись совершенно иные листовки, к которым он не имеет никакого отношения. По мнению ИП <_> неизвестными лицами с разработанного им макета приглашения, распространяемого в 2014 году, была сделана ксерокопия и добавлена фраза "Предъявителю скидка до 10%".

Установлено, что представленный ИП <_> макет рекламной листовки "Приглашение на 10 бесплатных сеансов здоровья", распространяемой в октябре 2014 года, полностью идентичен по содержанию (кроме фразы "Предъявителю скидка до 10%") и техническому оформлению с листовкой, распространяемой в сентябре 2015 года.

В обоих вариантах данной рекламы "Приглашение на 10 бесплатных сеансов здоровья" указано, что рекламируемые товары обладают лечебными свойствами и оказывают положительное влияние на течение болезней, а именно: обладают анатомическими, ортопедическими и другими полезными свойствами, способствуют снятию болевых ощущений в мышцах, суставах, позвоночнике (артроз, артрит, остеохондроз, радикулит, межпозвоночная грыжа), повышению иммунитета, улучшению состояния кровеносной системы и многое другое.

Рекламируемые изделия компании "Услада" в Государственном реестре изделий медицинского назначения не зарегистрированы. Согласно информации, размещенной на сайте www.uslada.org, изделия компании "Услада" (подушки, валики, ботфорты, наколенники, повязки, сумочки для телефона, очки, стельки, тапочки, коврики, салфетки и т.д.) являются изделиями бытового назначения.

В соответствии с пунктом 6 части 5 статьи 5 Закон "О рекламе" в рекламе не допускается указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники.

Поскольку в рекламном материале "Приглашение на 10 бесплатных сеансов здоровья" содержались указания на лечебные свойства изделий компании "Услада", данные рекламные листовки в октябре 2014 года, а также в сентябре 2015 года распространялись в нарушение пункта 6 части 5 статьи 5 Закона "О рекламе".

Кроме того, данная реклама сопровождалась изображением торгового знака "Услада", а также указанием в рекламе схемы расположения представительства компании "Услада" в г. Тамбове.

При рассмотрении дела ИП <_> не представил документы, подтверждающие, что он является официальным представителем компании "Услада" в г. Тамбове.

Официальный представитель компании "Услада" ИП <_> письмом от 18.02.2016 (вх. N 803) сообщила, что договоров поставки, а также договоров на право осуществления реализации изделий компании "Услада" в городе Тамбове не заключалось.

В соответствии с частью 1 статьи 5 Закона "О рекламе" реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются. В силу пункта 20 части 3 статьи 5 недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об изготовителе или о продавце рекламируемого товара.

С учетом изложенного, рассматриваемая реклама не соответствует действительности и вводит потребителя в заблуждение относительно лица, предоставляющего услуги оздоровительных сеансов, поскольку у потребителя может сложиться ошибочное мнение, что услуга оказывается компанией "Услада", в то время как в рекламе дополнительно указаны конкретный адрес и телефон, по которому следует обращаться, но которые не имеют отношения к компании "Услада".

Следовательно, указанная реклама распространялась в нарушение пункта 20 части 3 статьи 5 Закона "О рекламе".

В период с 01.10.2015 по 31.12.2015 в городе Тамбове в приложении к газете "Из рук в руки" выпуск от 02.11.2015 N 43 (963) распространялись рекламные листовки следующего содержания: "ПОДАРОК! Приглашаем Вас посетить 10 благотворительных сеансов (бесплатно) с применением уникальных изделий торговой марки "Асония", обладающих анатомическими и другими полезными свойствами. Срок проведения акции с 1 октября 2015 г. по 31 декабря 2015 г. Противопоказаний и возрастных ограничений не установлено. Адрес представительства: г. Тамбов, ул. Носовская, 1, здание "Тамбовтурист", оф. 210. Предварительная запись по тел.: <_> Мы работаем: пн.-пт. С 11.00 до 16.00, вс. - выходной. 87391 Реклама".

Указанная реклама распространялась согласно договору, заключенному между ООО РА "Тамбов-Инфо" и ИП <_> В соответствии с пунктом 2 данного договора, издатель принимает на себя обязательства разместить в изданиях предоставляемые Клиентом рекламно-информационные материалы и распространить издания любым способом среди неопределенного круга лиц. Согласно договор-счету N 02650037 от 07.10.2015, ИП <_> оплачены услуги по размещению рекламного материала (услуга: манжета, цветная фиксированная полоса газеты).

На рассмотрении дела 24.11.2015 ИП <_> подтвердил, что рекламные листовки "10 благотворительных сеансов бесплатно", оформленные как "ПОДАРОК", распространялись в приложении к газете "Из рук в руки" в октябре-декабре 2015 года, а также дополнил, что с оставшихся экземпляров данной листовки он лично сделал ксерокопии и на оборотной стороне листовки разместил дополнительную информацию: "Анатомическая подушка "АСОНИЯ" - уникальное изделие Российского изобретателя. Сеансы здоровья проводятся с применением подушки нового поколения "АСОНИЯ", обладающей анатомическими и другими полезными свойствами, которые способствуют: улучшению качества сна; повышению сопротивляемости организма; нормализации работы кровеносной системы; укреплению нервной системы; снятию болевых ощущений в мышцах и суставах; нормализации артериального давления; улучшению умственных способностей; восстановлению эмоционального равновесия; улучшению слуха и зрения. Поздравляем с Новым Годом! Здоровья Вам и благополучия!".

Анатомическая подушка "АСОНИЯ" в Государственном реестре изделий медицинского назначения не зарегистрирована. В соответствии с инструкцией по применению анатомическая подушка нового поколения "АСОНИЯ" не является изделием медицинской техники.

Согласно пункту 6 части 5 статьи 5 Закон "О рекламе" в рекламе не допускается указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники.

В рекламе "ПОДАРОК! 10 благотворительных сеансов бесплатно" содержались указания на лечебные свойства изделий торговой марки "Асония" (нормализация работы кровеносной системы; укрепление нервной системы; нормализация артериального давления и др.) Следовательно, рассматриваемые рекламные листовки распространялись в нарушение пункта 6 части 5 статьи 5 Закона "О рекламе".

В апреле-мае 2015 года в городе Тамбове распространялись рекламные приглашения следующего содержания: "Пригласительный билет. В рамках правительственной программы "Здоровье нации" и в ознаменование 70-й годовщины Победы в Великой Отечественной Войне компания "Услада" проводит Благотворительную акцию и приглашает Вас посетить 10 бесплатных оздоровительных сеансов с использованием уникальных анатомических изделий торговой марки "Асония". Противопоказаний и возрастных ограничений не установлено. Мы работаем пн.-пт. с 11:00 до 18:00, суб. с 11:00 до 16:00, воскресенье-выходной. Адрес представительства: г. Тамбов, ул. Носовская, д. 1, здание "Тамбовтурист", офис 210. Предварительная запись по тел.: <_>. (<_>), N 47247". На оборотной стороне приглашения указано: "Использование уникальных анатомических изделий торговой марки "Асония" СПОСОБСТВУЮТ: улучшению сна; повышению иммунитета; нормализации работы кровеносной системы; укреплению нервной системы; снятию болевых ощущений в мышцах, суставах и позвоночнике; улучшению слуха и зрения; нормализации артериального давления; заживлению трофических язв, ожогов и др. Подробности на сайте: www.uslada.org". Данная реклама сопровождалась изображением торгового знака "Услада", а также указанием на проведение оздоровительных сеансов с использованием анатомических изделий марки "Асония" в рамках правительственной программы "Здоровье нации".

Согласно части 1 статьи 5 Закона "О рекламе" реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются. В силу пункта 20 части 3 статьи 5 недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об изготовителе или о продавце рекламируемого товара.

В рассматриваемой рекламе содержатся не соответствующие действительности сведения о лице, предоставляющем услуги по проведению акции, в связи со следующим.

ИП <_> в своих пояснениях (вх. от 23.11.2015 N 11206) указал, что не является сотрудником компании "Услада". В соответствии с соглашением от 20.06.2012 N 047247 <_> имеет статус независимого консультанта компании "Услада" и самостоятельно принимает решение о том, какими видами деятельности он намерен заниматься.

Официальный представитель компании "Услада" ИП <_> письмом от 18.02.2016 (вх. N 803) сообщила, что в Тамбове был заключен договор поставки с ИП <_>, коммерческие отношения между лицами прекращены после 29.02.2012 года. С иными лицами аналогичных договоров поставки, а также договоров на право осуществления реализации изделий компании "Услада" в городе Тамбове, не заключалось.

Таким образом, распространенная ИП <_> реклама не соответствует действительности и вводит потребителя в заблуждение относительно лица, предоставляющего участие в благотворительной акции по посещению оздоровительных сеансов, поскольку из буквального восприятия текста рекламы ее потребитель может посчитать, что услуга оказывается компанией "Услада", тогда как в рекламе дополнительно указаны конкретный адрес, телефон и контактное лицо, к которому следует обращаться, но которые не имеют отношения к компании "Услада".

Также у потребителя может сложиться ошибочное мнение, что услугу оказывают в рамках правительственной программы "Здоровье нации", однако, при рассмотрении дела ИП <_> документально не подтвердил, что он может действовать в рамках данной правительственной программы.

Следовательно, рекламируемая ИП <_> акция о проведении бесплатных оздоровительных сеансов компанией "Услада" с указанием действия в рамках правительственной программы "Здоровье нации", вводила потенциального потребителя в заблуждение относительно самого лица, оказывающего услугу, и являлась недостоверной.

Таким образом, указанная реклама распространялась в нарушение пункта 20 части 3 статьи 5 Закона "О рекламе".

Помимо того, на оборотной стороне данного пригласительного билета содержались неправомерные указания на лечебные свойства анатомических изделий торговой марки "Асония" (нормализация работы кровеносной системы; укрепление нервной системы; снятие болевых ощущений в мышцах, суставах и позвоночнике и др.).

Согласно пункту 6 части 5 статьи 5 Закон "О рекламе" в рекламе не допускается указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники.

Поскольку анатомическая подушка нового поколения "АСОНИЯ" не является изделием медицинской техники, на данную рекламу распространяются требования вышеуказанной статьи.

С учетом изложенного, в рассматриваемой рекламе о проведении бесплатных оздоровительных сеансов компанией "Услада" с применением уникальных анатомических изделий торговой марки "Асония" также имеется нарушение пункта 6 части 5 статьи 5 Закона "О рекламе".

Лицом, определившим содержание рекламы и распространившим рекламные листовки, является ИП <_> (ОГРН).

Согласно статье 38 Закона "О рекламе", ответственность за нарушение требований, установленных пунктом 6 части 5 статьи 5 Закона "О рекламе", несет как рекламодатель, так и рекламораспространитель, за нарушение пункта 20 части 3 статьи 5 Закона "О рекламе" - рекламодатель.

Таким образом, ИП <_> является рекламодателем и рекламораспространителем рассматриваемой рекламы и несет ответственность за распространение рекламы, нарушающей требования пункта 20 части 3 статьи 5, пункта 6 части 5 статьи 5 Закона "О рекламе".

В соответствии со статьей 3 Закона "О рекламе" ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Таким образом, указанная реклама в соответствии со статьей 3 Закона "О рекламе" является ненадлежащей.

Распространение указанной ненадлежащей рекламы прекращено.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона "О рекламе", пунктами 37-45 "Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе", утверждённых постановлением Правительства РФ от 17 августа 2006 N 508, Комиссия решила:

1. Признать ненадлежащей рекламу "Приглашение на 10 бесплатных сеансов здоровья", распространявшуюся в октябре 2014 года, а также в сентябре 2015 года в городе Тамбове, поскольку в ней нарушены требования пункта 20 части 3 статьи 5, пункта 6 части 5 статьи 5 Закона "О рекламе".

2. Признать ненадлежащей рекламу "ПОДАРОК! 10 благотворительных сеансов", распространявшуюся в период с 01.10.2015 по 31.12.2015 в городе Тамбове, поскольку в ней нарушены требования пункта 6 части 5 статьи 5 Закона "О рекламе".

3. Признать ненадлежащей рекламу "Пригласительный билет. В рамках правительственной программы "Здоровье нации", распространявшуюся в апреле-мае 2015 года в городе Тамбове, поскольку в ней нарушены требования пункта 20 части 3 статьи 5, пункта 6 части 5 статьи 5 Закона "О рекламе".

4. В связи с тем, что распространение указанной ненадлежащей рекламы прекращено, предписание об устранении нарушения законодательства о рекламе не выдавать.

5. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Тамбовского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении по части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении ИП <_>

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в течение трех месяцев.

Председатель Комиссии Е.А. Гречишникова

Члены Комиссии: К.И. Мурзин

Н.В. Попова

А.Н. Мясникова

Исп.: Мясникова А.Н.,

(4752) 72-93-54