Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области N 126-ФАС52-07/16 (опубликовано 17 марта 2016 г.) (ключевые темы: публичное общество - реклама - недобросовестная конкуренция - антимонопольный орган - услуги телефонной связи)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области
N 126-ФАС52-07/16 (опубликовано 17 марта 2016 г.)

Резолютивная часть решения оглашена 01 марта 2016 года.

Решение в полном объеме изготовлено 17 марта 2016 года.

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области по рассмотрению дел о нарушении законодательства Российской Федерации о рекламе (далее - Комиссия) в составе:

Смирнов С.В.	-	председатель Комиссии, заместитель руководителя управления;
Швецова О.Ю.	-	член Комиссии, начальник отдела контроля финансовых рынков, рекламы и недобросовестной конкуренции,
Шумилова Н.Е.	-	член Комиссии, заместитель начальника отдела контроля финансовых рынков, рекламы и недобросовестной конкуренции,

рассмотрев дело N126-ФАС52-07/16, возбужденное в отношении Публичного акционерного общества "Вымпел-Коммуникации" (сокращенное наименование - ПАО "ВымпелКом") (юридический адрес: 127083, г. Москва, ул. Восьмого марта, д.10, стр.14; Нижегородский филиал: 603022, г. Нижний Новгород, ул. Кулибина, д.3) по заявлению потребителя рекламы С. по признакам нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N38-ФЗ "О рекламе" в присутствии заявителя и представителя ПАО "ВымпелКом" по доверенности, установила:

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области поступило обращение С. по поводу получения рекламы в содержании смс-уведомлений о пополнении баланса без согласия абонента, что содержит признаки нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе").

Рекламодателем и рекламораспространителем рекламы является ПАО "ВымпелКом".

Усмотрев в действиях оператора связи признаки нарушения рекламного законодательства, Управление Федеральной антимонопольной службы России по Нижегородской области 04 февраля 2016 года возбудило в отношении ПАО "ВымпелКом" дело N126-ФАС52-07/16.

Изучив материалы дела, представленные документы, Комиссия Нижегородского УФАС России приходит к следующим выводам.

08.01.2016 С. заключил с ПАО "ВымпелКом" договор о предоставлении услуг связи, и ему выделен телефонный номер +7-***-***-**-**. При заключении договора абонент указал на свое несогласие на получение рекламы ПАО "ВымпелКом", вычеркнув соответствующую отметку в форме заявления, а также дополнительно указав это в разделе "особые условия".

15.01.2016 в 00:46 после пополнения счета через сервис "Сбербанк онлайн" заявитель получил смс-уведомление с буквенного номера "Beeline" следующего содержания: "Зачислено 200.00 руб. Sberbank // Найдете ошибки в тексте Вам приз 500 рублей! Пробуйте целую неделю бесплатно! Подключить 060573".

При повторном пополнении баланса 15.01.2016 абонентом получены смс-уведомления с идентичным текстом (время поступления уведомлений: 07:37 и 11:33).

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 ФЗ "О рекламе": реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Пунктом 2 статьи 3 ФЗ "О рекламе" определено, что объектом рекламирования, в том числе является товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, на привлечение внимания к которым направлена реклама.

По смыслу пункта 3 этой же статьи товаром является продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Полученные заявителем сообщения в части, включающей текст: "Найдете ошибки в тексте Вам приз 500 рублей! Пробуйте целую неделю бесплатно! Подключить 060573", являются рекламой, так как соответствуют приведенному определению, адресованы неопределенному кругу лиц и направлены на привлечение внимания к объекту рекламирования - услуге ПАО "ВымпелКом" "Уроки русского языка".

Согласно пункту 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Установление требований к распространению рекламы по сетям электросвязи является важной и необходимой мерой, позволяющей защитить интересы потребителей.

Комиссией установлено и материалами дела подтверждено, что у ПАО "ВымпелКом" отсутствовало согласие заявителя на получение рекламных сообщений. Данный факт ответчиком не опровергнут.

При таких обстоятельствах Комиссия Нижегородского УФАС России приходит к выводу о том, что распространенная оператором связи реклама услуги "Уроки русского языка", включенная в тело уведомления о пополнении баланса, противоречит требованиям части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе".

В соответствии с частью 7 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение требований, установленных статьей 18 ФЗ "О рекламе", несет рекламораспространитель.

В свою очередь рекламораспространителем является лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункт 7 статьи 3 Закона).

По смыслу приведенной нормы права ПАО "ВымпелКом" является рекламораспространителем рассматриваемых рекламных сообщений.

Таким образом, распространное ПАО "ВымпелКом" рекламное сообщение в смс-уведомлениях о пополнении счета, направленных абоненту без его предварительного согласия, противоречит требованиям части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе".

На заседании Комиссии заявитель поддержал доводы, изложенные в обращении. Сообщил, что в связи с получением данной рекламы С. 16.01.2016 обратился в ПАО "ВымпелКом" с заявлением о выяснении причин неисполнения условий договора о запрете рекламной рассылки.

17.01.2016 ПАО "ВымпелКом" в письме N** сообщило, что действия по направлению рекламы оператор связи осуществляет в соответствии с положениями Федерального закона от 07.07.2003 N126-ФЗ "О связи" (далее также - ФЗ "О связи"), по смыслу которого доведение информации об операторе и услугах является обязательным.

Указанные документы приобщены к материалам дела.

ПАО "ВымпелКом" в письменных пояснениях по делу нарушение законодательства о рекламе не признает, просит прекратить производству по делу.

В обоснование свой позиции общество приводит положения части 1 статьи 46 ФЗ "О связи", предписывающей операторам связи оказывать пользователям услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи.

Договор об оказании услуг связи ПАО "ВымпелКом", включает в себя, в том числе Условия оказания услуг связи "Билайн". По мнению ответчика, положения об оказании дополнительных услуг и порядке информирования о них клиентов, содержащиеся в пунктах 2.4 - 2.8 Условий, дают оператору связи право извещать абонентов о дополнительных услугах.

Сообщение "Найдете ошибки в тексте Вам приз 500 рублей! Пробуйте целую неделю бесплатно! Подключить 060573" является информацией об услуге "Уроки русского языка", носит информационный характер и направлено С. в соответствии с Условиями оказания услуг связи "Билайн".

Анализируя приведенные правовые и фактические обстоятельства, Комиссия не находит оснований для признания доводов обоснованными.

Часть 1 статьи 45 ФЗ "О связи" предусматривает, что условия договора об оказании услуг связи, заключаемого с гражданами должны соответствовать правилам оказания услуг связи.

В свою очередь Правилами оказания услуг телефонной связи, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 09.12.2014 N 1342, определены права и обязанности сторон при исполнении договора.

В частности, в пункте 27 Правил указано, что Оператор связи вправе предоставить абоненту, прошедшему идентификацию в порядке, определенном оператором связи, с использованием сетей электросвязи, в том числе информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" или иными способами дистанционного взаимодействия абонента с оператором связи, возможность получать информацию об услугах телефонной связи, оказываемых оператором связи, и состоянии расчетов за них, а также иную информацию, связанную с оказанием услуг телефонной связи в соответствии с договором.

При этом право оператора связи на предоставление информации о предлагаемых услугах не должно ущемлять право абонента отказаться от получения такой информации.

Таким образом, рассылка абонентам информации о предлагаемых ПАО "ВымпелКом" услугах должна осуществляться в строгом соответствии с требованиями статьи 44.1 ФЗ "О связи" и статьи 18 ФЗ "О рекламе", обязывающих оператора связи получить предварительное согласие абонента на получение такой рассылки.

При указанных обстоятельствах Комиссия, уполномоченная на рассмотрение дела, считает доказанным нарушение ПАО "ВымпелКом" части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе", выразившееся в распространении С. на телефонный номер +7-***-***-**-** рекламы услуги "Уроки русского языка" в отсутствие согласия абонента на получение рекламы.

Комиссия Нижегородского УФАС России считает необходимым выдать ПАО "ВымпелКом" предписание об устранении выявленного нарушения Федерального закона "О рекламе".

Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 ФЗ "О рекламе", и в соответствии с пунктами 37 - 44 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 17 августа 2006 года N 508, Комиссия, решила:

1. Признать ненадлежащей рекламу, распространенную ПАО "ВымпелКом" С. в смс-уведомлениях о пополнении счета без его предварительного согласия, поскольку она противоречит требованиям части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N38-ФЗ "О рекламе".

2. Выдать ПАО "ВымпелКом" предписание о прекращении нарушений законодательства РФ о рекламе.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председатель Комиссии С.В. Смирнов

Члены Комиссии О.Ю. Швецова

Н.Е. Шумилова

ПРЕДПИСАНИЕ N 126-ФАС52-07/16

о прекращении нарушения законодательства

Российской Федерации о рекламе

17 марта 2016 года г. Нижний Новгород

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области по рассмотрению дел о нарушении законодательства Российской Федерации о рекламе (далее - Комиссия) в составе:

Смирнов С.В.	-	председатель Комиссии, заместитель руководителя управления;
Швецова О.Ю.	-	член Комиссии, начальник отдела контроля финансовых рынков, рекламы и недобросовестной конкуренции;
Шумилова Н.Е.	-	член Комиссии, специалист-эксперт отдела контроля финансовых рынков, рекламы и недобросовестной конкуренции,

на основании решения от 18.03.2016 по делу N126-ФАС52-07/16 о признании рекламы, распространенной ПАО "ВымпелКом" (юридический адрес: 127083, г. Москва, ул. Восьмого марта, д.10, стр.14; Нижегородский филиал: 603022, г. Нижний Новгород, ул. Кулибина, д.3), в содержании смс-уведомлений о пополнении счета абонентом, ненадлежащей, поскольку она противоречит требованиям части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N38-ФЗ "О рекламе", и в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 ФЗ "О рекламе", пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08. 2006 N508, предписывает:

1. ПАО "ВымпелКом" в срок до 30 марта 2016 года прекратить нарушение части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе", а именно: прекратить распространение рекламы в содержании смс-уведомлений о пополнении баланса, направляемых С. на телефонный номер +7-***-***-**-**, без предварительного согласия абонента.

2. ПАО "ВымпелКом" представить в Нижегородское УФАС России письменные доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания в срок до 31 марта 2016 года.

Предписание может быть обжаловано в Арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного кодекса Российской Федерации.

В случае невыполнения в установленный срок предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе Нижегородское УФАС России вправе, в соответствии с пунктом 2.4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях наложить на должностных лиц штраф в размере от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает юридическое лицо от обязанности исполнить предписание антимонопольного органа.

Председатель Комиссии С.В. Смирнов

Члены комиссии О.Ю. Швецова

Н.Е. Шумилов