Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области от 22 апреля 2016 г. (ключевые темы: медицинские услуги - Закон о рекламе - антимонопольный орган - профилактика - диагностика)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области
от 22 апреля 2016 г.

Комиссия Новосибирского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

председатель Комиссии: И.В. Волохина - заместитель руководителя управления - начальник отдела рекламы,

члены Комиссии: Е.А. Скоп- главный специалист-эксперт отдела рекламы,

М.О. Хрипченко - специалист-эксперт отдела рекламы,

рассмотрев дело N 24/16, по факту размещения в январе 2016 г. рекламы в лифтах многоквартирных жилых домов в г. Новосибирске по адресу: ул. Красный проспект, д.88; ул. Красный проспект, д.92, информации с признаками нарушения ч.7 ст.24 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закона "О рекламе"), согласно которой, реклама лекарственных препаратов, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, медицинских изделий должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов,

в отсутствии заявителя - не явился, уведомлен надлежащим способом,

в присутствии представителей:

- лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе - ООО "Голден Дент": "." (доверенность N41 от 09.03.2016 г.), "_" (доверенность N41 от 23.03.16г.),

- ООО "Продюсерский центр Продвижение - Новосибирск" (далее - "ПЦ Продвижение - Новосибирск": директор "_" (выписка из ЕГРЮЛ от 29.04.16г.). установила:

В адрес Новосибирского УФАС России поступило заявление физического лица (вх. N 554 от 26.01.16г.) по факту размещения информации в лифтах многоквартирных домов в г. Новосибирске по ул. Красный проспект, д.88; ул. Красный проспект, 92, следующего содержания:

"ИМПЛАНТАЦИЯ_ПРОТЕЗИРОВАНИЕ_ЛЕЧЕНИЕ ДЕСЕН БЕЗ ОПЕРАЦИИ_ЛЕЧЕНИЕ КАРИЕСА_ АКЦИИ_ чистка зубов 1000 руб_ установка импланта_ СКИДКИ_ семейные_ студентам_ пенсионерам по возрасту_ МЫ РАБОТАЕМ ДЛЯ ВАС_ опытные врачи_ новые технологии_ БЕСПЛАТНО_ счастливые часы- осмотр специалиста_ запись по телефону 236-20-00 ул. дачная, 19", с признаками нарушения Закона "О рекламе".

По данному факту Новосибирским УФАС России возбуждено дело.

Комиссией Новосибирского УФАС России в ходе рассмотрения данного дела установлено следующее.

Реклама, на основании ч.1 ст.3 Закона "О рекламе" - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Указанная информация по своему содержанию и форме направлена на привлечение внимание и поддержание интереса неопределенного круга лиц к объекту рекламирования (медицинскому учреждению, осуществляющему деятельность по стоматологическим услугам), что отвечает всем критериям понятия "реклама", указанного в Законе "О рекламе", следовательно, является рекламой.

Объектом рекламирования являются: услуги по лечению десен, услуги по лечению кариеса, услуги по чистке зубов, услуги по имплантации и протезированию, прочее.

Медицинская услуга - это мероприятия или комплекс мероприятий, направленных на профилактику заболеваний, их диагностику и лечение, имеющих самостоятельное законченное значение и определенную стоимость (утв. Приказом Минздрава РФ от 16 июля 2001 г. N 269 "О введении в действие Отраслевого стандарта "Сложные и комплексные медицинские услуги. Состав.").

Протезирование зуба с использованием имплантата (А16.07.006), гигиена полости рта и зубов (А14.07.003), установки имплантатов для дальнейшего зубопротезирования (А16.07.054), восстановление зуба пломбой (А16.07.002), восстановление зуба вкладками, виниром, полукоронкой (А16.07.003), пломбирование корневого канала зуба (А16.07.008), лечение перикоронита: промывание, рассечение и/или иссечение капюшона (А16.07.058), дренирование очага воспаления мягких тканей лица или дна полости рта (А16.07.015) и прочие услуги стоматологических клиник, входят в перечень номенклатуры медицинских услуг, согласно Приказу Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 27 декабря 2011 г. N 1664н"Об утверждении номенклатуры медицинских услуг"

Таким образом, лечение зубов, протезирование, гигиена полости рта, дентальная имплантация, хирургия полости рта - это вид медицинских услуг.

В соответствии с ч.7 ст.24 Закона "О рекламе", реклама лекарственных препаратов, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, медицинских изделий должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.

На рассматриваемом рекламном плакате отсутствует необходимая информация с предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов, что указывает на признаки нарушения ч.7 ст.24 Закона "О рекламе".

Ответственность за несоблюдение требований ч.7 ст.24 Закона "О рекламе" несет рекламодатель и рекламораспространитель (ч.6, ч.7 Закона "О рекламе". Рекламодатель - это изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо (п. 5 ч. 3 Закона "О рекламе"). Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (п. 7 ч. 3 Закона "О рекламе").

В материалы дела ООО "Продюсерский центр ПРОдвижение - Новосибирск" представило (вх.N 1058 от 09.02.16г.) Договор на оказание рекламно-информационных услуг N 193/15ПРО-Н от 25.12.2015 г. Заказчиком по данному договору выступает ООО "Голден Дент".

На основании п. 1.1 ч. 1 указанного Договора, Исполнитель (ООО ПЦ "ПРОдвижение-Новосибирск") принимает на себя обязательства по размещению графических рекламных материалов в кабинах пассажирских лифтов в жилых домах города Новосибирска по дислокации, предложенной по заданию Заказчиком (ООО "Голден Дент").

Заказчик несет полую ответственность перед Исполнителем и третьими лицами за содержание представленных Исполнителю графических материалов и информации, необходимых для оказания услуг по Договору (п. 7.1 ч. 7 Договора).

Согласно документам и пояснениям, представленным ООО "Голден Дент" (вх. N 2339 от 21.03.16г.), договорные отношения между Обществом и ООО "ПЦ ПРОдвижение-Новосибирск" (далее - Рекламное агентство) относительно размещения рекламы в лифтах, отсутствуют.

Проект договора, предоставленный Рекламным агентством в материалы дела, подписан только одной стороной - самим Рекламным агентством. Подписи руководителя или иного уполномоченного лица ООО "Голден Дент", а также печати Общества в указанном проекте договора нет.

Кроме того, как пояснило ООО "Голден Дент", в декабре 2015 года Общество не обращалось в указанное Рекламное агентство с целью размещения какой бы то ни было рекламы. Переговоры о намерениях заключить такой Договор на размещение услуг, а тем более рассмотрение самого проекта Договора, Обществом не велись.

Счет на оплату N 343 от 28.12.2015 г. ООО "Голден Дент" не получало, оплата по указанному счету не производилась, электронной переписки между Обществом и Рекламным агентством не велось.

23.03.2016 г. на рассмотрение дела Комиссией Новосибирского УФАС России представителем ООО "Голден Дент" по доверенности N41 от 23.03.2016 г. Шестаковой Ларисой Владимировной подтверждена позиция, изложенная в Отзыве на Определение о возбуждении дела N24/16, о том, что ООО "Голден Дент" указанная реклама не размещалась. Таким образом, по мнению представителя, в действиях Общества признаки нарушения законодательства о рекламе отсутствуют.

Определением об отложении дела, к рассмотрению дела в качестве лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе, привлечено ООО "ПЦ Продвижение -Новосибирск".

22.04.2016 г. на рассмотрение дела Комиссией Новосибирского УФАС России, представитель ООО "ПЦ ПРОдвижение-Новосибирск" сообщил, что в декабре 2015 года в ООО "ПЦ ПРОдвижение-Новосибирск" обратился гражданин с целью заключения договора на размещение графических рекламных материалов для ООО "Голден Дент". Данным гражданином был предоставлен макет для размещения и внесена оплата в размере 15000 (пятнадцать тысяч) рублей. 00 копеек наличными денежными средствами. Однако, письменный договор менеджер по продажам с гражданином заключен не был, поскольку в макете содержалась информация о деятельности ООО "Голден Дент". Договор на размещение графических материалов был направлен менеджером по продажам в ООО "Голден Дент", но ООО "Голден Дент" отказалось подписывать договор, сославшись на то, что оплата была произведена другим лицом и что первоначально для заключения договора обратился гражданин, а не ООО "Голден Дент".

По мнению ООО "ПЦ ПРОдвижение-Новосибирск", в данном случае виновным является менеджер по продажам "."не заключившая письменный договор с гражданином, вследствие чего было допущено нарушение пункта 9.2 должностной инструкции, согласно которой менеджер по продажам обязан обеспечить заключение с контрагентами письменных договор по форме, утвержденной в Обществе, и бухгалтер Общества, который привлечен к дисциплинарной ответственности в виде замечания в связи с тем, что ею не были истребованы у менеджера по продажам документы об оплате и заказе рекламы.

За халатное отношение к исполнению своих должностных обязанностей менеджер привлечен к дисциплинарной ответственности в виде замечания и уволен за халатное отношение к исполнению своих должностных обязанностей.

Представитель ООО "Голден Дент" подтвердил, что описанная в рекламе акция действительно проходила в указанный период времени, условия акции можно было узнать по телефону. Логотип, используемый в рекламном объявлении, не является на текущий момент актуальным. Информацией о наличии размещенных плакатах в лифтах многоквартирных домов в г. Новосибирске по ул. Красный проспект, 88, ул. Красный проспект, д.92 с рекламой стоматологической клиники, принадлежавшей ООО "Голден Дент", Общество не владело. Договор на размещеие рекламы с кем-либо в рассматриваемый период Общество не заключало.

Позицию ООО "ПЦ ПРОдвижение-Новосибирск", Комиссия Новосибирского УФАС России считает ошибочной и противоречащей фактическим обстоятельствам дела.

При этом, согласно требованиям ст. 402 Гражданского Кодекса РФ (далее - ГК РФ), действия работников должника по исполнению его обязательства считаются действиями должника. Должник отвечает за эти действия, если они повлекли неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

В ст. 1068 ГК РФ предусмотрено, что юридическое лицо возмещает вред, причиненный его работником при исполнении трудовых (служебных, должностных) обязанностей. В этих случаях действия работников рассматриваются как действия работодателя, а юридическое лицо несет ответственность за действия своих работников.

Принимая во внимание вышеизложенное, именно ООО "Продюсерский центр ПРОдвижение-Новосибирск" является рекламораспространителем рассматриваемой рекламы, допустившим нарушение требований ч.7 ст. 24 Закона "О рекламе".

Комиссия Новосибирского УФАС России, заслушав пояснения сторон и рассмотрев материалы дела приходит к выводу о том, что рекламодателя рассматриваемого рекламного объявление установить не представляется возможным, в силу того, что им является не установленное физическое лицо.

В соответствии с п. 4 ст. 3 Закона о рекламе, ненадлежащая реклама - это реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, Комиссия, руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона о рекламе и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия решила:

Признать информацию, размещенную в январе 2016 г. лифтах многоквартирных домов в г. Новосибирске по ул. Красный проспект, д.88; ул. Красный проспект, д.92, следующего содержания:

"ИМПЛАНТАЦИЯ_ПРОТЕЗИРОВАНИЕ_ЛЕЧЕНИЕ ДЕСЕН БЕЗ ОПЕРАЦИИ_ЛЕЧЕНИЕ КАРИЕСА_ АКЦИИ_ чистка зубов 1000 руб_ установка импланта_ СКИДКИ_ семейные_ студентам_ пенсионерам по возрасту_ МЫ РАБОТАЕМ ДЛЯ ВАС_ опытные врачи_ новые технологии_ БЕСПЛАТНО_ счастливые часы- осмотр специалиста_ запись по телефону 236-20-00 ул. дачная, 19", ненадлежащей рекламой,

а ООО "Продюсерский центр ПРОдвижение - Новосибирск" (ИНН 5402515841, юридический адрес: 630111, г Новосибирск, ул. Кропоткина, 116 корп. 1 офис 99) нарушившим требования ч.7 ст.24 Закона "О рекламе", согласно которой, реклама лекарственных препаратов, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, медицинских изделий должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.

2. Выдать ООО "Продюсерский центр ПРОдвижение-Новосибирск" предписание о прекращении нарушения законодательства РФ о рекламе.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Новосибирского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

ПРЕДПИСАНИЕ ПО ДЕЛУ N 24/16

О ПРЕКРАЩЕНИИ НАРУШЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О РЕКЛАМЕ

"04" мая 2016 г. г. Новосибирск

Комиссия Новосибирского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

председатель Комиссии: И.В. Волохина - заместитель руководителя управления - начальник отдела рекламы,

члены Комиссии: Е.А. Скоп - главный специалист-эксперт отдела рекламы,

М.О. Хрипченко - специалист-эксперт отдела рекламы,

на основании своего решения от "04" мая 2016 г. по делу N 24/16 о признании ООО "Продюсерский центр ПРОдвижение - Новосибирск" (ИНН 5402515841, юридический адрес: 630111, г Новосибирск, ул. Кропоткина, 116 корп. 1 офис 99) нарушившим требования ч.7 ст.24 Закона "О рекламе", согласно которой, реклама лекарственных препаратов, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, медицинских изделий должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов,

и в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон "О рекламе"), пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, предписывает:

1. ООО "Продюсерский центр ПРОдвижение - Новосибирск" (ИНН 5402515841, юридический адрес: 630111, г Новосибирск, ул. Кропоткина, 116 корп. 1 офис 99) в пятидневный срок со дня получения настоящего предписания прекратить нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе. Для этого не допускать распространения рекламы с нарушением требований ч.7 ст.24 Закона "О рекламе",

в том числе рекламу следующего содержания: "ИМПЛАНТАЦИЯ_ПРОТЕЗИРОВАНИЕ_ЛЕЧЕНИЕ ДЕСЕН БЕЗ ОПЕРАЦИИ_ЛЕЧЕНИЕ КАРИЕСА_ АКЦИИ_ чистка зубов 1000 руб_ установка импланта_ СКИДКИ_ семейные_ студентам_ пенсионерам по возрасту_ МЫ РАБОТАЕМ ДЛЯ ВАС_ опытные врачи_ новые технологии_ БЕСПЛАТНО_ счастливые часы- осмотр специалиста_ запись по телефону 236-20-00 ул. дачная, 19".

2. ООО "Продюсерский центр ПРОдвижение - Новосибирск" представить в Новосибирское УФАС России письменные доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания до "18" мая 2016 г.

В случае невыполнения в установленный срок предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе Новосибирское УФАС России вправе в соответствии с частью 2.4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 г. N 195-ФЗ наложить на должностных лиц штраф в размере от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей, на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.