Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Удмуртия от 12 мая 2016 г. N ТГ04-03/2016-58Р (ключевые темы: антимонопольный орган - реклама - медицинские услуги - недобросовестная конкуренция - специалист)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Удмуртия
от 12 мая 2016 г. N ТГ04-03/2016-58Р

резолютивная часть оглашена 05 мая 2016 года г. Ижевск

изготовлено в полном объёме 12 мая 2016 года

Постоянно действующая Комиссия Удмуртского УФАС России по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, в составе:

заместитель председателя Комиссии: <_> - начальник отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике, члены Комиссии: <_> - старший государственный инспектор отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции; <_> - специалист-эксперт отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции, <_> - специалист-эксперт отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции, кворум соблюден,

рассмотрев материалы дела N ТГ04-03/2016-58Р, возбужденного в отношении ИП <_> ИП <_> по факту распространения 03.11.2015 г. на настенном панно на южном торце здания по адресу г. Ижевск, ул. Пушкинская, 289 рекламы медицинских услуг с признаками нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,

в отсутствии индивидуального предпринимателя <_> уведомленной надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела (почтовое уведомление о вручении N 42600997152070 от 11.04.2016 г.),

в присутствии представителя индивидуального предпринимателя <_> - <_> действующего на основании доверенности N 18АБ0814975 от 04.05.2016 г., установила:

03.11.2015 года установлен факт распространения на настенном панно на южном торце здания по адресу г. Ижевск, ул. Пушкинская, 289, рекламы следующего содержания: "МНОГОПРОФИЛЬНАЯ ЛЕЧЕБНО-ДИАГНОСТИЧЕСКАЯ КЛИНИКА ИЖМЕДЦЕНТР Нам 7 лет! Консультации врачей Все виды анализов срочно ОПТИКА очки за час Лечение спины и суставов 72-17-17 68-22-68 Сайт: www.izhmedcentr.ru".

В целях надзора за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе, для установления наличия или отсутствия нарушения Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", в соответствии с распоряжением Удмуртского УФАС России от 16.02.2016 г. N 11 в период с 20.02.2016 г. по 23.03.2016 г. в отношении ИП <_> проводилась внеплановая документарная проверка на предмет соблюдения требований законодательства Российской Федерации о рекламе при распространении на настенном панно на южном торце здания по адресу г. Ижевск, ул. Пушкинская, 289 рекламы следующего содержания: "МНОГОПРОФИЛЬНАЯ ЛЕЧЕБНО-ДИАГНОСТИЧЕСКАЯ КЛИНИКА ИЖМЕДЦЕНТР Нам 7 лет! Консультации врачей Все виды анализов срочно ОПТИКА очки за час Лечение спины и суставов 72-17-17 68-22-68 Сайт: www.izhmedcentr.ru".

По результатам проверки был составлен акт проверки N 31 от 22.03.2016 г. о наличии в действиях ИП <_> и ИП <_> признаков нарушения требований части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".

Определением от 06.04.2016 г. в отношении ИП <_> ИП <_> возбуждено дело по признакам нарушения требований части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе". Дело назначено к рассмотрению на 05.05.2016 г., запрошены необходимые документы и сведения.

26.04.2016 г. (вх. N3317) ИП <_> представила в Удмуртское УФАС России письменное пояснение, согласно которому индивидуальным предпринимателем по договору N ИП/0002-15Ф от 28.08.2015 г. были выполнены работы по изготовлению и монтажу настенного панно, содержащего рассматриваемую рекламу. Кроме того, согласно указанному договору была изготовлена и смонтирована прозрачная пленка с надписью "имеются противопоказания, необходима консультация специалиста". Работы были выполнены надлежащим образом в полном объеме, о чем свидетельствует акт выполненных работ N94 от 01.09.2015 г. ИП <_> поясняет, что прозрачная пленка, содержащая информацию "имеются противопоказания, необходима консультация специалиста", в процессе эксплуатации была демонтирована силами третьих лиц, либо вследствие неблагоприятных погодных условий.

На заседании Комиссии Удмуртского УФАС России 05.05.2016 г. <_> поддержал доводы, изложенные в пояснениях ИП <_> от 26.04.2016 г. (вх. N 3317), а также пояснил, что в данном случае индивидуальный предприниматель является рекламопроизводителем, ответственности за распространение рекламы на рекламной конструкции на южном торце здания по адресу г. Ижевск, ул.Пушкинская, 289 в период времени с 01.09.2015 г. по 29.02.2016 г. не несет, согласно положениям договора N ИП/0003-15Ф от 01.09.2015 г.

Изучив материалы дела N ТГ04-03/2016-58Р, Комиссия Удмуртского УФАС России приходит к следующим выводам.

03.11.2015 года на настенном панно на южном торце здания по адресу г. Ижевск, ул. Пушкинская, 289 распространялась реклама следующего содержания: "МНОГОПРОФИЛЬНАЯ ЛЕЧЕБНО-ДИАГНОСТИЧЕСКАЯ КЛИНИКА ИЖМЕДЦЕНТР Нам 7 лет! Консультации врачей Все виды анализов срочно ОПТИКА очки за час Лечение спины и суставов 72-17-17 68-22-68 Сайт: www.izhmedcentr.ru".

В соответствии с разрешением на установку рекламной конструкции на территории г. Ижевска от 12.01.2012 N 3159, владельцем рекламной конструкции, размещенной на южном торце здания по адресу г. Ижевск, ул. Пушкинская, 289, является ООО "Производственно-коммерческое предприятие "Мобил-лайн".

10.02.2016 г. ООО "Производственно-коммерческое предприятие "Мобил-лайн" представило копию договора купли-продажи от 24.08.2015 г., согласно которому вышеуказанная рекламная конструкция возмездно отчуждена в пользу ИП <_>

В силу договора от 28.08.2015 N ИП/0002-15Ф, заключенному между ИП <_> (Исполнитель) и ИП <_> (Заказчик), Исполнитель обязался выполнить по заданию Заказчика изготовление и монтаж настенного панно на баннерной ткани размером 10,0 х 15,0 м по адресу: г. Ижевск, ул. Пушкинская, 289 (южный торец), изготовление прозрачной пленки с надписью "имеются противопоказания, необходима консультация специалиста" размером 7,64 х 1,10 м и монтаж на настенное панно по адресу: г. Ижевск, ул. Пушкинская, 289 (южный торец), в количестве - 1 шт.

В соответствии с приложением к договору от 28.08.2015 N ИП/0002-15Ф, ИП <_> и ИП <_> согласован макет рекламы следующего содержания: "МНОГОПРОФИЛЬНАЯ ЛЕЧЕБНО-ДИАГНОСТИЧЕСКАЯ КЛИНИКА ИЖМЕДЦЕНТР Нам 7 лет! Консультации врачей Все виды анализов срочно ОПТИКА очки за час Лечение спины и суставов 72-17-17 68-22-68 Сайт: www.izhmedcentr.ru имеются противопоказания, необходима консультация специалиста".

Выполнение работ по данному договору подтверждается актом от 01.09.2015 N 94.

01.09.2015 года между ИП <_> (Исполнитель) и ИП <_> (Заказчик) заключен договор N ИП/0003-15Ф, согласно которому Исполнитель предоставляет заказчику место для размещения настенного панно по адресу: г. Ижевск, ул. Пушкинская, 289 (южный торец). Выполнение вышеуказанных услуг по данному договору подтверждается актами от 30.09.2015 N 90, от 31.10.2015 N 91, от 30.11.2015 N 92, от 31.12.2015 N 93, от 31.01.2016 N 417, от 29.02.2016 N 418.

Вместе с тем, согласно акту об установлении соответствия наружной рекламы в городе Ижевске требованиям законодательства Российской Федерации о рекламе от 03.11.2015 года, сотрудниками Удмуртского УФАС России зафиксирован факт распространения на рекламной конструкции - настенном панно, расположенном на фасаде здания по адресу: г. Ижевск, ул. Пушкинская, 289, рекламы следующего содержания: "МНОГОПРОФИЛЬНАЯ ЛЕЧЕБНО-ДИАГНОСТИЧЕСКАЯ КЛИНИКА ИЖМЕДЦЕНТР Нам 7 лет! Консультации врачей Все виды анализов срочно ОПТИКА очки за час Лечение спины и суставов 72-17-17 68-22-68 Сайт: www.izhmedcentr.ru".

Частью 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" установлено, что реклама лекарственных препаратов, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, медицинских изделий должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.

Согласно статьи 2 Федерального закона от 21.11.2011 N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации", медицинская услуга - это медицинское вмешательство или комплекс медицинских вмешательств, направленных на профилактику, диагностику и лечение заболеваний, медицинскую реабилитацию и имеющих самостоятельное законченное значение.

В рассматриваемой рекламе содержится следующая информация: "Консультации врачей Все виды анализов срочно ОПТИКА очки за час Лечение спины и суставов".

Согласно Номенклатуре медицинских услуг, утвержденной приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 27.12.2011 N 1664н, консультации врачей, анализы, лечение суставов являются медицинскими услугами.

Объектом рекламирования в данной рекламе являются медицинские услуги, при этом отсутствует предупреждение о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов, что является нарушением требований части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".

Согласно частям 6, 7 статьи 38 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение требований, установленных частью 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" несут рекламодатель и рекламораспространитель.

В соответствии с пунктами 5), 7) статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо, рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Согласно договору от 24.08.2015 года, заключенному между ООО "Производственно-коммерческое предприятие "Мобил-лайн" и ИП <_> собственником рекламной конструкции, расположенной по адресу: г. Ижевск, ул. Пушкинская, 289, является ИП <_>

Следовательно, ИП <_> является рекламораспространителем рекламы "МНОГОПРОФИЛЬНАЯ ЛЕЧЕБНО-ДИАГНОСТИЧЕСКАЯ КЛИНИКА ИЖМЕДЦЕНТР Нам 7 лет! Консультации врачей Все виды анализов срочно ОПТИКА очки за час Лечение спины и суставов 72-17-17 68-22-68 Сайт: www.izhmedcentr.ru" как лицо, осуществившее распространение рекламы посредством указанной рекламной конструкции, находящейся в ее собственности. Таким образом, действия ИП <_> по распространению указанной рекламы нарушают требования части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".

Комиссия Удмуртского УФАС России не принимает во внимание довод представителя ИП <_> о том, что индивидуальный предприниматель является рекламопроизводителем, но не является рекламораспространителем, исходя из следующего. Согласно пункту 1.1 договора от 28.08.2015 г. N ИП/0002-15Ф ИП <_> осуществила производство и монтаж настенного панно на южный торец здания по адресу г. Ижевск, ул. Пушкинская, 289. В соответствии с пунктом 1.1 договора от 01.09.2015 г. N ИП/0003-15Ф ИП <_> предоставила ИП <_> место для размещения настенного панно на южном торце здания по адресу г. Ижевск, ул. Пушкинская, 289, при этом обязанностью ИП <_> в соответствии с пунктом 3.1.1 указанного договора являлось оказание услуги по размещению настенного панно ИП <_> на период с 01.09.2015 г. по 29.02.2016 г.

Таким образом, Комиссия Удмуртского УФАС России приходит к выводу, что на ИП <_> - на лицо, оказывающее услуги по размещению рассматриваемой рекламы, была возложена обязанность по поддержанию рекламной конструкции в надлежащем состоянии в течение всего периода распространения рассматриваемой рекламы.

В соответствии с абзацем а) пункта 36 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 N 508, производство по делу может быть прекращено в случае неподтверждения в ходе рассмотрения дела наличия фактов нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Согласно договору от 28.08.2015 N ИП/0002-15Ф рекламодателем рассматриваемой рекламы является ИП <_> В то же время, учитывая условия указанного договора, наличие согласованного рекламодателем макета рекламы, содержащего предупреждение о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов, ИП <_> предприняла все меры по недопущению нарушения требований части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".

На основании вышеизложенного, Комиссия Удмуртского УФАС России приходит к выводу о необходимости прекращения производства по делу N ТГ04-03/2016-58Р в отношении ИП <_> в связи с неподтверждением в действиях указанного лица нарушения требований части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".

Поскольку в Удмуртское УФАС России не были представлены доказательства прекращения нарушения законодательства о рекламе при распространении рекламы "МНОГОПРОФИЛЬНАЯ ЛЕЧЕБНО-ДИАГНОСТИЧЕСКАЯ КЛИНИКА ИЖМЕДЦЕНТР Нам 7 лет! Консультации врачей Все виды анализов срочно ОПТИКА очки за час Лечение спины и суставов 72-17-17 68-22-68 Сайт: www.izhmedcentr.ru" на настенном панно на южном торце здания по адресу г. Ижевск, ул. Пушкинская, 289, Комиссия Удмуртского УФАС России считает необходимым выдать ИП <_> предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Руководствуясь частью 1 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", и в соответствии с пунктами 36-45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 N 508, Комиссия решила:

Признать рекламу следующего содержания: "МНОГОПРОФИЛЬНАЯ ЛЕЧЕБНО-ДИАГНОСТИЧЕСКАЯ КЛИНИКА ИЖМЕДЦЕНТР Нам 7 лет! Консультации врачей Все виды анализов срочно ОПТИКА очки за час Лечение спины и суставов 72-17-17 68-22-68 Сайт: www.izhmedcentr.ru", распространенную на настенном панно на южном торце здания по адресу г. Ижевск, ул. Пушкинская, 289, ненадлежащей, нарушающей требования части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".

Признать индивидуального предпринимателя <_> рекламораспространителем, нарушившим требования части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".

Выдать индивидуальному предпринимателю <_> предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Передать материалы дела N ТГ 04-03/2016-58Р уполномоченному должностному лицу Удмуртского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении в отношении индивидуального предпринимателя <_> производства по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 5 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Производство по делу N ТГ04-03/2016-58Р, возбужденное в отношении индивидуального предпринимателя <_> по признакам нарушения требований части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", прекратить в связи с неподтверждением в действиях данного лица признаков нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Решение и предписание могут быть обжалованы в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заместитель председателя Комиссии <_>

Члены Комиссии <_>

<_>

<_>