Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области N 05-01/13-16/Р3 (опубликовано 5 августа 2016 г.) (ключевые темы: антимонопольный орган - Закон о рекламе - радиостанции - товарный рынок - недобросовестная конкуренция)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области
N 05-01/13-16/Р3 (опубликовано 5 августа 2016 г.)

Комиссия Смоленского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

Заместитель председателя Комиссии: члены Комиссии:

<_> - заместитель руководителя Смоленского УФАС России, <_> - ведущий специалист-эксперт отдела контроля товарных рынков и рекламы Смоленского УФАС России, <_> - специалист-эксперт отдела контроля товарных рынков и рекламы Смоленского УФАС России,

рассмотрев дело N 05-01/13-16/РЗ по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, возбужденного в отношении ООО Медицинский Центр "ГИНЕЯ" по факту размещения в эфире радиостанции "Юмор ФМ" недостоверной и недобросовестной рекламы о преимуществах медицинского центра "ГИНЕЯ" в части оказания услуг расшифровки электрокардиограммы в день обращения относительно других хозяйствующих субъектов - конкурентов, оказывающих аналогичные услуги, что указывает признаки нарушения пункта 4 части 2 и пункта 1 части 3 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон "О рекламе"),

в присутствии представителей:

- лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе ООО Медицинский Центр "ГИНЕЯ" (местонахождение: 214000, г. Смоленск, ул. Пржевальского, д. 6/25) - генерального директора ООО Медицинский Центр "ГИНЕЯ" <_> (приказ ООО Медицинский Центр "ГИНЕЯ" от 11.01.2016 "О назначении директора"),

- заявитель <_> (Смоленская обл., <_>) на рассмотрение дела не явился, извещен о месте и времени рассмотрения дела надлежащим образом, установила:

Смоленским УФАС России 15.06.2016 в отношении ООО Медицинский Центр "ГИНЕЯ" было вынесено Определение о возбуждении дела N 05-01/13-16/РЗ по признакам нарушения пункта 4 части 2 и пункта 1 части 3 статьи 5 Закона "О рекламе". В указанном Определении рассмотрение дела было назначено на 29.06.2016.

Определением Комиссии Смоленского УФАС России от 30.06.2016 рассмотрение дела N 05-01/13-16/РЗ было отложено для получения дополнительных доказательств по делу, срок рассмотрения дела был продлен до 15.09.2016 и дело N 05-01/13-16/РЗ назначено к рассмотрению на 20.07.2016.

Комиссия Смоленского УФАС России 06.07.2016, исследовав все материалы дела

N 05-01/13-16/РЗ, признала их достаточными для принятия решения и установила следующее.

В Смоленское УФАС России 04.05.2016 поступило обращение <> от 04.05.2016, в котором сообщается, что 28.04.2016 с 14 час.10 мин. по 15 час.15 мин. в эфире радиоканала "Юмор FM" транслировалась реклама медицинского центра "ГИНЕЯ", в которой утверждалось, что только в медицинском центре "ГИНЕЯ" можно сделать моментальное ЭКГ и сразу получить результаты. По мнению Заявителя, указанная информация является ложью, так как такую услугу оказывают все медицинские учреждения, в которых делают ЭКГ. Заявитель просит принять меры и прекратить выпуск ложной рекламы.

Должностными лицами Смоленского УФАС России установлено, что в эфире радиостанции "Юмор FM" в период с 03.04.2016 по 29.04.2016 транслировалась реклама следующего содержания:

"Моментальная электрокардиограмма с расшифровкой всего за 2-3 минуты

Да! Это реально! Только в медицинском центре "ГИНЕЯ" вы можете пройти

ЭКГ и получить результаты в этот же день! Больше не надо ждать дни и стоять

в очереди. А так же - Холтеровское мониторирование ЭКГ, расшифровка в течение 3 часов. Мониторинг артериального давления с расшифровкой 3 часа.

Запишитесь на прием к специалисту по телефону в Смоленске 350-995. Медицинский центр "ГИНЕЯ". Смоленск, ул. Пржевальского, д. 6/25.

Имеются противопоказания. Необходима консультация специалиста".

Согласно статье 3 Закона "О рекламе": "Реклама - информация, распространяемая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, на привлечение внимания к которым направлена реклама".

Указанная информация является рекламой, так как предназначена для неопределенного круга лиц - распространяется в средствах массовой информации и круг лиц не может быть заранее определен в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, направлена на привлечение внимания, формирование и поддержание интереса к медицинским услугам, оказываемым медицинским центром "ГИНЕЯ".

Должностными лицами Смоленского УФАС России установлено, что услугу по расшифровке электрокардиограммы в день обращения, оказывают не только в медицинском центре "ГИНЕЯ", но и в других медицинских центрах: "Грин Холл", "КардиоВита" "Клиник Парк", "Надежда" и "Семейный Доктор".

Согласно пункту 4 статьи 3 Закона "О рекламе", реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации о рекламе является ненадлежащей.

На основании части 1 статьи 5 Закона "О рекламе": "Реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются".

В соответствии с пунктом 1 части 3 статьи 5 Закона "О рекламе", недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами.

Таким образом, информация, содержащаяся в рекламе, должна отвечать критериям достоверности, в том числе в целях формирования у потребителя верного, истинного представления о товаре, его качестве, потребительских свойствах. Недостоверным сведениям присущ не соответствующий истине, неправильный, неточный, ложный характер. Любое не обладающее достоверностью, весьма сомнительное, не соответствующее истине утверждение, способно ввести потребителей в заблуждение.

Учитывая вышеизложенное, распространяемая реклама является недостоверной, так как утверждение в рекламе: "Моментальная электро-кардиограмма с расшифровкой всего за 2-3 минуты Да! Это реально! Только в медицинском центре "ГИНЕЯ" вы можете пройти ЭКГ и получить результаты в этот же день!" не соответствует действительности о преимуществах рекламируемых услуг по расшифровке электрокардиограммы в день гобращения, оказываемых медицинским центром "ГИНЕЯ" перед иными медицинскими центрами, оказывающими аналогичные услуги, что является нарушением пункта 1 части 3 статьи 5 "О рекламе".

Реклама имеет побудительный характер, то есть стимулирует интерес потребителей к товарам, поддерживает заинтересованность в них. Основной ее целью является продвижение товара на рынке. Сообщение в рекламе недостоверных сведений о том, что "Моментальная электрокардиограмма с расшифровкой всего за 2-3 минуты Да! Это реально! Только в медицинском центре "ГИНЕЯ" вы можете пройти ЭКГ и получить результаты в этот же день!", ставит рекламодателя в более выгодное положение и дает необоснованные преимущества перед хозяйствующими субъектами - конкурентами, действующими на том же товарном рынке и соблюдающими требования действующего законодательства. Распространяемая реклама косвенным путём внушает потребителю мысль о том, что электрокардиограмма с расшифровкой в день обращения, снимается только в медицинском центре "ГИНЕЯ", хотя это не соответствует действительности.

В соответствии с пунктом 4 части 2 статьи 5 Закона "О рекламе", недобросовестной признается реклама, которая является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством.

Согласно пункту 4 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 г. N 135-ФЗ

"О защите конкуренции" (далее - Закон "О защите конкуренции"): "Недобросовестная конкуренция - любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации".

Согласно пункту 1 статьи 14.3 Закона "О защите конкуренции": "Не допускается недобросовестная конкуренция путём некорректного сравнения хозяйствующего субъекта и (или) его товара с другим хозяйствующим субъектом-конкурентом и (или) его товаром, в том числе: сравнение с другим хозяйствующим субъектом-конкурентом и (или) его товаром путем использования слов "лучший" "первый" "номер один" "самый" "только" "единственный" иных слов или обозначений, создающих впечатление о превосходстве товара и (или) хозяйствующего субъекта, без указания конкретных характеристик или параметров сравнения, имеющих объективное подтверждение, либо в случае, если утверждения, содержащие указанные слова, являются ложными, неточными или искаженными".

Таким образом, наличие в указанной рекламе информации: "Моментальная электрокардиограмма с расшифровкой всего за 2-3 минуты Да! Это реально! Только в медицинском центре "ГИНЕЯ" вы можете пройти ЭКГ и получить результаты в этот же день!" с использованием слова "только", создаёт впечатление о превосходстве медицинского центра "ГИНЕЯ" относительно других хозяйствующих субъектов-конкурентов, оказывающих аналогичные услуги, является нарушением пункта 1 статьи 14.3 Закона "О защите конкуренции" в части совершения недобросовестной конкуренции, что является нарушением пункта 4 части 2 статьи 5 Закона "О рекламе".

Учитывая вышеизложенное, в распространяемой рекламе медицинского центра "ГИНЕЯ" усматриваются признаки нарушения пункта 4 части 2 и пункта 1 части 3 статьи 5 Закона "О рекламе".

Ответственность за нарушение требований, установленных частями 2 и 3 статьи 5 Закона "О рекламе", на основании части 6 статьи 38 данного Закона, несёт рекламодатель. Согласно статье 3 Закона "О рекламе": "рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо".

Должностными лицами Смоленского УФАС России установлено, что указанный в заявлении <> рекламный ролик был размещен в эфире радиостанции "Юмор FM" на основании договора на оказание услуг от 29.12.2015, заключенного между ООО "Радио Стиль" с индивидуальным предпринимателем <> согласно условиям которого ООО "Радио Стиль", действующее на основании договора с правообладателем радиоканала "Юмор FM" и на основании лицензии на радиовещание, обязуется оказать индивидуальному предпринимателю <> в период с 01.01.2016 по 31.12.2016 услуги по проведению рекламной кампании (рекламных кампаний) индивидуального предпринимателя <> - путём размещения рекламы в региональном эфире г. Смоленска на волне 107,7 радиоканала "Юмор FM". Согласно заявке N 1 на оказание услуг по размещению рекламных материалов от 01.04.2016 (приложение к договору от 29.12.2015), индивидуальный предприниматель <> просит оказать ООО "Радио Стиль" услуги по размещению рекламы медицинского центра "ГИНЕЯ" на радиостанции "Юмор FM" в период с 01.04.2016 по 30.04.2016.

Индивидуальным предпринимателем <> (далее - Компания) заключен договор на оказание услуг от 25.01.2016, с ООО Медицинский Центр "ГИНЕЯ" (далее - Заказчик). Согласно пункту 1 указанного договора, Заказчик поручает, а Компания обязуется обеспечить оказание услуг по проведению рекламной кампании Заказчика, путём размещения рекламной информации в региональном эфире (г. Смоленск, Смоленская область) радиоканалов "Авторадио", Радио "Мир", "ДиФМ", "Юмор FM", "Русское Радио". В соответствии с пунктом 2.1.1 указанного договора, Компания обеспечивает оказание Заказчику услуг по размещению рекламы в региональном эфире радиоканалов, в соответствии с условиями заявки на оказание услуг. На основании пункта 4.1 договора, Заказчик самостоятельно несёт ответственность за содержание и оформление рекламных материалов, за действительность представленных им документов.

Таким образом, рекламодателем рекламы, в тексте которой содержатся сведения: "Моментальная электрокардиограмма с расшифровкой всего за 2-3 минуты Да! Это реально! Только в медицинском центре "ГИНЕЯ" вы можете пройти ЭКГ и получить результаты в этот же день!", является ООО Медицинский Центр "ГИНЕЯ" (местонахождение: 214000, г. Смоленск, ул. Пржевальского, д. 6/25).

В письме ООО Медицинский Центр "ГИНЕЯ" от 29.06.2016 исх. N 32 указано, что рекламируемая в эфире радио "Юмор ФМ" услуга "Моментальная электрокардиограмма с расшифровкой в течение 2-3 минут" является эксклюзивной для г. Смоленска, так как расшифровка электрокардиограммы производится в режиме онлайн и результат с комментариями готов к моменту окончания процедуры. ООО Медицинский Центр "ГИНЕЯ" заключен договор об оказании услуг расшифровки исследований кардиомонитора N ВК2001 от 19.01.2016 с ЗАО "КардиоДом". В других клиниках провести расшифровку электрокардиограммы менее чем за 9 минут не представляется возможным. ООО Медицинский Центр "ГИНЕЯ" считает, что в действиях общества отсутствуют нарушения требований законодательства Российской Федерации о рекламе.

Согласно письму ООО Медицинский Центр "ГИНЕЯ" от 04.07.2016 исх. N 34, в рекламе, размещенной в эфире радиостанции "Юмор ФМ": "Моментальная электро-кардиограмма с расшифровкой всего за 2-3 минуты Да! Это реально! Только в медицинском центре "ГИНЕЯ" вы можете пройти ЭКГ и получить результаты в этот же день!", произошла техническая ошибка. Фактически, вместо фразы о времени получения результатов электрокардиограммы "в тот же день" следовало указать, что результаты электрокардиограммы в ООО Медицинский Центр "ГИНЕЯ" определяются в течении 2-3 минут после проведения электрокардиограммы. Сотрудниками ООО Медицинский Центр "ГИНЕЯ" было установлено, что в медицинском центре "Грин Холл" - регистрация на проведение электрокардиограммы в 09 час.43 мин., расшифровка в 16 час.50 мин.; в Смоленском областном врачебно-физкультурном диспансере - регистрация на проведение электрокардиограммы в 12 час.00 мин., расшифровка в 12 час.30 мин.; в клинике "КардиоВита" - обращение в понедельник, где предложили запись на снятие электрокардиограммы на среду; в поликлинике "Семейный Доктор" обращение в понедельник, где предложили запись на снятие электрокардиограммы на вторник или пятницу.

На рассмотрении дела N 05-01/13-16/РЗ генеральный директор ООО Медицинский Центр "ГИНЕЯ" Мелехова Н.Ю. согласилась с доводами Комиссии Смоленского УФАС России о том, что не только в ООО Медицинский Центр "ГИНЕЯ" существует возможность снятия электрокардиограммы с получением результатов в этот же день.

Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия решила:

1. Признать ненадлежащей размещаемую в эфире радиостанции "Юмор ФМ" рекламу: "Моментальная электрокардиограмма с расшифровкой всего за 2-3 минуты Да! Это реально! Только в медицинском центре "ГИНЕЯ" вы можете пройти ЭКГ и получить результаты в этот же день! Больше не надо ждать дни и стоять в очереди. А так же - Холтеровское мониторирование ЭКГ, расшифровка в течение 3 часов. Мониторинг артериального давления с расшифровкой 3 часа. Запишитесь на прием к специалисту по телефону в Смоленске 350-995. Медицинский центр "ГИНЕЯ". Смоленск, ул. Пржевальского, д. 6/25. Имеются противопоказания. Необходима консультация специалиста", в которой содержатся не соответствующие действительности сведения о преимуществах медицинского центра "ГИНЕЯ", в части оказания услуг расшифровки электрокардиограммы в день обращения относительно других хозяйствующих субъектов - конкурентов, оказывающими аналогичные услуги, поскольку в ней содержатся нарушения требований пункта 4 части 2 и пункта 1 части 3 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".

2. Выдать ООО Медицинский Центр "ГИНЕЯ" предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Смоленского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение изготовлено в полном объеме 21 июля 2016 г. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

ПРЕДПИСАНИЕ

О ПРЕКРАЩЕНИИ НАРУШЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О РЕКЛАМЕ

"20" июля 2016 года г. Смоленск

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

Заместитель председателя Комиссии: члены Комиссии:

<_> - заместитель руководителя Смоленского УФАС России, <_> - ведущий специалист-эксперт отдела контроля товарных рынков и рекламы Смоленского УФАС России, <_> - специалист-эксперт отдела контроля товарных рынков и рекламы Смоленского УФАС России,

на основании своего решения от 20.07.2016 по делу N 05-01/13-16/РЗ о признании ненадлежащей размещаемой в эфире радиостанции "Юмор ФМ" рекламу: "Моментальная электрокардиограмма с расшифровкой всего за 2-3 минуты Да! Это реально! Только в медицинском центре "ГИНЕЯ" вы можете пройти ЭКГ и получить результаты в этот же день! Больше не надо ждать дни и стоять в очереди. А так же - Холтеровское мониторирование ЭКГ, расшифровка в течение 3 часов. Мониторинг артериального давления с расшифровкой 3 часа. Запишитесь на прием к специалисту по телефону в Смоленске 350-995. Медицинский центр "ГИНЕЯ". Смоленск,

ул. Пржевальского, д. 6/25. Имеются противопоказания. Необходима консультация специалиста", в которой содержатся не соответствующие действительности сведения о преимуществах медицинского центра "ГИНЕЯ", в части оказания услуг расшифровки электрокардиограммы в день обращения относительно других хозяйствующих субъектов - конкурентов, оказывающими аналогичные услуги, поскольку в ней содержатся нарушения требований пункта 4 части 2 и пункта 1 части 3 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон "О рекламе"),

и в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1 и 3 статьи 36 Закона "О рекламе", пунктами 44 и 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, предписывает:

1. ООО Медицинский Центр "ГИНЕЯ" (местонахождение: 214000, г. Смоленск, ул. Пржевальского, д. 6/25) в десятидневный срок со дня получения настоящего предписания прекратить нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе, а именно: из текста рекламы исключить фразу "Только в медицинском центре "ГИНЕЯ" вы можете пройти ЭКГ и получить результаты в этот же день!" либо прекратить распространение ненадлежащей рекламы.

2. ООО Медицинский Центр "ГИНЕЯ" (местонахождение: 214000, г. Смоленск, ул. Пржевальского, д. 6/25)представить в Смоленское УФАС России письменные доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания до 10.08.2016.

В случае невыполнения в установленный срок предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе, Смоленское УФАС России вправе, в соответствии с пунктом 2.4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, наложить на должностных лиц административный штраф в размере от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей.

Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.