Решение Федеральной антимонопольной службы от 2 августа 2016 г. N 17/53989/16

Комиссия Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере закупок в составе: <>,

рассмотрев жалобу ООО "МАН" от 21.07.2016 б/н на действия (бездействие) заказчика ОАО "РЖД" при проведении открытого аукциона N 7007/ОАЭ-ЦДПО/16 на право заключения договора поставки картриджей (извещение N 31603843162), в соответствии со статьей 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции), установила:

В ФАС России поступила жалоба ООО "МАН" (далее - Заявитель) от 21.07.2016 б/н (вх. 107679/16 от 25.07.2016) на действия (бездействие) заказчика ОАО "РЖД" (далее - Заказчик) при проведении открытого аукциона N 7007/ОАЭ-ЦДПО/16 на право заключения договора на поставки картриджей (извещение N 31603843162) (далее - Аукцион, Жалоба).

Федеральный закон от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон о закупках) устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг юридическими лицами, указанными в части 2 статьи 1 Закона о закупках.

Согласно части 1 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

Закупочная деятельность Заказчика регламентируется Положением о закупке товаров, работ, услуг для нужд ОАО "РЖД", утвержденным решением Совета директоров ОАО "РЖД" 30.06.2014 (далее - Положение о закупке).

В соответствии с частью 5 статьи 4 Закона о закупках при закупке в единой информационной системе в сфере закупок (далее - ЕИС) размещается информация о закупке, в том числе извещение о закупке, документация о закупке, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения о закупке и документации о закупке, изменения, вносимые в такое извещение и такую документацию, разъяснения такой документации, протоколы, составляемые в ходе закупки, а также иная информация, размещение которой в ЕИС предусмотрено Законом о закупках, за исключением случаев, предусмотренных частями 15 и 16 статьи 4 Закона о закупках.

31.06.2016 в ЕИС размещено извещение и документация о проведении Аукциона (далее - Извещение, Документация).

Согласно Извещению, информации, размещенной в ЕИС:

дата и время окончания подачи заявок - 21.07.2016;

дата и время рассмотрения заявок - 11.08.2016.

Для участия в Аукционе подано 10 заявок.

Из Жалобы следует, что Заказчиком нарушены положения Закона о закупках, а именно Заказчиком в техническом задании Документации предусмотрена поставка аналогов товара, вместе с тем, в Документации не раскрыты параметры аналогичности, что не позволяет участником предложить аналог товара соответствующий требованиям Документации.

Представитель Заказчика не согласился с доводом Жалобы и сообщил, что при проведении Аукциона Заказчик действовал в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, Положением о закупке и Документацией.

Рассмотрев представленные материалы и выслушав пояснения представителя Заказчика, а также руководствуясь частью 17 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции, Комиссия ФАС России установила следующее.

1. В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются, в том числе принципом равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

Аналогичный принцип закупочной деятельности Заказчика установлен подпунктом 2 пункта 32 Положения о закупке.

Согласно пункту 1 части 10 статьи 4 Закона о закупках в документации о закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке, установленные заказчиком требования к качеству, техническим характеристикам товара, работы, услуги, к их безопасности, к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы и иные требования, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика.

В соответствии с пунктом 9 части 10 статьи 4 Закона о закупках в документации о закупке должны быть указаны требования к участникам закупки и перечень документов, представляемых участниками закупки для подтверждения их соответствия установленным требованиям.

В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 3 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются принципом отсутствия ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

Аналогичный принцип установлен в подпункте 4 пункта 32 Положения о закупках.

К неизмерямым требованиям к участникам закупочных процедур можно отнести те требования, содержание которых не может быть формализовано и однозначно понятно для всех потенциальных участников закупки, требования, которые не могут быть документально подтверждены и (или) не могут применяться в равной степени ко всем участникам закупочной процедуры.

Пунктом 3.1 Документации установлен перечень, номенклатура и объем товаров, работ и сведения о начальной (максимальной) цене договора и расходах участника:

N п/п	Наименование товара	Кол-во ед.	Цена ед. Товара без НДС 18% (руб.)	Стоимость Товара всего, без НДС 18% (руб.)	Сумма НДС 18% (руб.)	Стоимость Товара всего, с НДС 18% (руб.)
1	Картридж НР CE285A (или аналог) для HP LaserJet P1102	55	5084,68	279657,40	50338,33	329995,73
2	Картридж 006R01462 (или аналог) для XEROX WC 7225	6	10423,75	62542,50	11257,65	73800,15
3	Картридж HP 305А /CE410A (или аналог) для HPLaserJet 400 colorMFP M 475dn	111	5932,20	658474,20	118525,36	776999,56
4	Картридж HP 305А/CE411A (или аналог) для HPLaserJet 400 colorMFP M 475dn	100	8601,70	860170,00	154830,60	1015000,60
5	Картридж HP 305А/CE412A (или аналог) для HPLaserJet 400 colorMFP M 475dn	100	8601,70	860170,00	154830,60	1015000,60
6	Картридж HP 305А /CE413A (или аналог) для HPLaserJet 400 colorMFP M 475dn	100	8601,70	860170,00	154830,60	1015000,60
7	Картридж HP CE255A (или аналог) для принтера LaserJet P3015/P3015DN/P3015X	14	10847,45	151864,30	27335,57	179199,87
8	Картридж CE400A (или аналог) для HPLaserJet 500 color MFP M570	18	10303,11	185455,98	33382,08	218838,06
9	Картридж CE401A (или аналог) для HPLaserJet 500 color MFP M570	13	14745,77	191695,01	34505,10	226200,11
10	Картридж CE402A (или аналог) для HPLaserJet 500 color MFP M570	14	14745,77	206440,78	37159,34	243600,12
11	Картридж CE403A (или аналог) для HPLaserJet 500 color MFP M570	14	14745,77	206440,78	37159,34	243600,12
12	Картридж HP CE310A (или аналог) для HP CLJ CP1020/100 M175/200 M275	2	4396,54	8793,08	1582,75	10375,83
13	Картридж HP CE311A (или аналог) для HP CLJ CP1020/100 M175/200 M275	2	4406,79	8813,58	1586,44	10400,02
14	Картридж HP CE312A (или аналог) для HP CLJ CP1020/100 M175/200 M275	2	4406,79	8813,58	1586,44	10400,02
15	Картридж HP CE313A (или аналог) для HP CLJ CP1020/100 M175/200 M275	2	4406,79	8813,58	1586,44	10400,02

В соответствии с вышеуказанным перечнем участник может в составе аукционной заявки предложить аналог товара.

Вместе с тем, Комиссия ФАС России изучив Документацию представленную представителями Заказчика пришла к выводу, что Заказчиком в Документации не раскрыт термин "аналог", а также не указаны параметры аналогичности, что не позволяет участникам Аукциона предложить в своей заявке на участие аналог товара.

Кроме того, пунктом 3 Технического задания Документации предусмотрено, что в техническом предложении участника должны быть изложены все условия, соответствующие требованиям технического задания, либо более выгодные для заказчика, а именно технические характеристики предлагаемого к поставке товара, гарантии и показатели надежности.

Вместе с тем, из установленного требования в Документации не представляется возможным определить, какие "более выгодные" условия необходимо предложить участникам в составе аукционной заявке.

Таким образом, Комиссия ФАС России приходит к выводу, что данное требование противоречит подпункту 4 пункта 32 Положения о закупке, пункту 4 части 1 статьи 3 Закона о закупках, что нарушает требования части 1 статьи 2, пункт 9 части 10 статьи 4 Закона о закупках и содержит признаки составов административных правонарушений, ответственность за совершение которых предусмотрена частью 7 статьи 7.32.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

2. Пунктом 2.2 Документации установлено требование, согласно которому участник должен являться производителем либо обладать правом поставки товаров, предоставленным производителем.

В подтверждение того, что участник является производителем товара либо обладает правом поставки товаров, предоставленным производителем участник в составе заявки должен представить:

- документ, подтверждающий, что участник является производителем;

или

- информационное письмо, иной документ, выданный производителем, и/или дилерский договор с производителем товаров с приложением всех листов договора, приложений и спецификаций к нему о праве участника осуществлять поставку товаров;

или

- договор с дилером/поставщиком или иной документ, выданный участнику дилером/поставщиком, с приложением договора с приложением всех листов договора, приложений и спецификаций к нему, заключенного между дилером/поставщиком и производителем, и/или информационных писем, иных документов, выданных производителем дилеру/поставщику.

Установление в Документации указанных требований ограничивает количество возможных участников закупки, поскольку возможность участия в закупке поставлена в зависимость от решений (действий) третьих лиц (производителя, дилера).

Пунктами 5.3.3.6, 5.3.3.7, 5.3.3.8 Документации установлены следующие требования к участникам Аукциона:

отсутствие просроченной задолженности перед ОАО "РЖД" за 3 (три) года, предшествующие дате размещения извещения о проведении аукциона и аукционной документации на сайтах;

отсутствие неисполненных обязательств перед ОАО "РЖД";

непричинение вреда имуществу ОАО "РЖД".

Вместе с тем, вышеуказанные требования, не подтверждают невозможность участника Аукциона исполнять обязательства по договору, заключенному по результатам Аукциона.

4. В соответствии с пунктом 6.5.10 Документации Заказчик вправе проверять достоверность сведений, информации и документов, содержащихся в заявках участников, путем получения сведений из любых официальных источников, использование которых не противоречит законодательству Российской Федерации, в том числе официальных сайтов государственных органов и организаций в сети Интернет, а также путем выездных проверок.

Согласно пункту 6.5.4 Документации и пункту 241 Положения о закупке в случае установления недостоверности информации, содержащейся в документах, представленных участником в составе заявки, заказчик обязан отстранить такого участника аукциона на любом этапе проведения аукциона.

Вместе с тем, в Положении о закупке и Документации не установлен порядок проведения указанных проверок, что ставит возможность проведения или не проведения выездной проверки в отношении конкретного участника Аукциона в зависимость от решения Заказчика, которое может быть различным в отношении разных участников.

Кроме того, препятствование участником осуществлению выездной проверки является основанием для отклонения заявки участника Аукциона.

Вместе с тем, законодательством не установлена обязанность участника Аукциона допускать представителей Заказчика на территорию своей организации, а отказ в таком допуске не является подтверждением предоставления участником в составе заявки документов, содержащих недостоверную информацию.

5. Согласно пункту 5.3.1 Документации участник должен соответствовать обязательным и квалификационным требованиям аукционной документации. Заявка участника должна соответствовать требованиям технического задания. Для подтверждения соответствия требованиям аукционной документации в составе заявки должны быть представлены все необходимые документы и информация в соответствии с требованиями аукционной документации

Пунктом 5.3.3.1 Документации установлено обязательное требование об отсутствие у участника аукциона недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации (за исключением сумм, по которым имеется вступившее в законную силу решение суда о признании обязанности заявителя по уплате этих сумм исполненной или которые признаны безнадежными к взысканию в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах). Участник аукциона считается соответствующим установленному требованию в случае наличия у него задолженности по налогам, сборам и пени на дату подачи участником заявки на участие в аукционе в размере не более 1000 рублей.

При этом, на заседании Комиссии ФАС России представитель Заказчика не представил доказательств, подтверждающих невозможность исполнения договора, заключенного по результатам Аукциона, в случае наличия у участника задолженности в размере более 1000 рублей по налогам, сборам и пени на дату рассмотрения заявки на участие в Аукционе.

Таким образом, вышеуказанные действия Заказчика противоречат пункту 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках, подпункту 2 пункта 32 Положения о закупке и нарушают требования части 1 статьи 2 Закона о закупках.

На основании вышеизложенного и в соответствии с частью 20 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции Комиссия ФАС России решила:

Признать жалобу ООО "МАН" (далее - Заявитель) от 21.07.2016 б/н (вх. 107679/16 от 25.07.2016) на действия (бездействие) заказчика ОАО "РЖД" (далее - Заказчик) при проведении открытого аукциона N 7007/ОАЭ-ЦДПО/16 на право заключения договора на поставку картриджей (извещение N 31603843162) обоснованной.

Признать в действиях ОАО "РЖД" нарушения части 1 статьи 2, пункта 9 части 10 статьи 4 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц".

3. Передать соответствующему должностному лицу Управления контроля размещения государственного заказа ФАС России материалы дела от 02.08.2016 N 223-ФЗ-393/16 для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 7 статьи 7.32.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

4. Выдать обязательное к исполнению предписание, направленное на устранение выявленных нарушений, с учетом принятого решения от 02.08.2016 N 223-ФЗ-393/16.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня его вынесения.