Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области от 23 сентября 2016 г. N 09/8637

Резолютивная часть оглашена "14" сентября 2016 г. г. Кемерово

Решение изготовлено в полном объеме "23" сентября 2016 г.

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:

Председателя Комиссии:	Ланцман Л.И. - заместителя руководителя управления;
Членов Комиссии:	Каминской Е.Б. - начальника отдела рекламы, недобросовестной конкуренции и финансовых рынков;
	Моисеевой Т.Ю. - главного специалиста - эксперта отдела судебной и правовой работы; Акатьевой И.С.- главного специалиста - эксперта отдела рекламы, недобросовестной конкуренции и финансовых рынков,

рассмотрев дело N 11/А-14-2016, возбужденное по признакам нарушения индивидуальным <_> пункта 1 статьи 14.6 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - ФЗ "О защите конкуренции"), в присутствии:

- <_> представителя ИП <_> по доверенности от 09.02.2016 г.,

- <_> представителя ООО МФО "ТД "Россита" по доверенности N Д/ТДР-96/160608 от 08.06.2016 г., установила:

В адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области поступило заявление Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом Россита" (далее - ООО "ТД Россита") о незаконном использовании товарного знака "Lisette" по свидетельству N 487300 при реализации обуви в магазинах ИП <_> расположенных по адресу: <_> В подтверждение были представлены чеки ИП <_> на покупку товаров в указанных магазинах и фотографии вывесок магазинов по указанным адресам с использованием на вывесках и чеках словесного обозначения "Lisette" в качестве наименования магазина.

По сведениям ЕГРЮЛ, размещенным на сайте Федеральной налоговой службы, 12.01.2016 г. ООО "ТД Россита" сменило фирменное наименование на Общество с ограниченной ответственностью Микрофинансовая организация "Торговый Дом "Россита" (далее - ООО МО "ТД "Россита").

30.03.2016 г. приказом Кемеровского УФАС России N 42 было возбуждено дело N 11/А-14-2016 о нарушении ИП <_> антимонопольного законодательства, выразившегося в незаконном использовании товарного знака "Lisette" по свидетельству N 487300, а именно в реализации обуви ИП <_> в магазинах, расположенных по адресу: <_> с использованием на товарных чеках и вывесках указанных магазинов изображения сходного до степени смешения с товарным знаком "Lisette", правообладателем которого является ООО "ТД Россита" г.Новосибирск.

Определением от 30.03.2016 г. дело N 11/А-14-2016 было назначено к рассмотрению на 29.04.2016 г. на 10 часов 00 минут.

Копии определения от 30.03.2016 г. и приказа Кемеровского УФАС России от 30.03.2016 N 42 были направлены в адрес ИП <_> ИП <_> и заявителя заказными письмами с уведомлением о вручении (уведомления о вручении почтовых отправлений имеются в материалах дела).

29.04.2016 г. в процессе рассмотрения дела N 11/А-14-2016 Комиссия Кемеровского УФАС России пришла к выводу о том, что для полного, всестороннего и объективного рассмотрения дела необходимо получить дополнительные доказательства.

Определением от 29.04.2016 г. рассмотрение дела было отложено на 30.05.2016 г. на 14 часов 00 минут. Копия определения была направлена в адрес ИП <_> ИП <_> и заявителя заказными письмами с уведомлением о вручении (уведомления о вручении почтовых отправлений имеются в материалах дела).

30.05.2016 г. в ходе рассмотрение дела N 11/А-14-2016 Комиссия Кемеровского УФАС России приняла решение объявить перерыв до 06.06.2016 г. до 14 часов 00 минут.

<_> представитель ИП <_> по доверенности представил товарные чеки, выдаваемые покупателям в магазине по адресу: г.Кемерово: пр.Октябрьский, 34 (ТРЦ "Лапландия"), в которых было изменено наименование салона обуви "Lisettа" на "Лизетта" и пояснил, что по адресу: г.Кемерово, пр.Ленина 90/1 (ТРК "Променад-1") деятельность в настоящее время не осуществляется. Дополнительно пояснил, что вывески по указанным адресам в магазинах салона обуви демонтированы, в настоящее время заказаны вывески иного содержания, однако, доказательства демонтажа вывесок в адрес Кемеровского УФАС России не представил, также указал, что ИП <_> прекратила хозяйственную деятельность по адресу: <_>

06.06.2016 г. в процессе рассмотрения дела N 11/А-14-2016 Комиссия Кемеровского УФАС России пришла к выводу о том, что для полного, всестороннего и объективного рассмотрения дела необходимо получить дополнительные доказательства.

Определением от 06.06.2016 г. рассмотрение дела было отложено на 12.07.2016 г. на 10 часов 00 минут. Копия определения была направлена в адрес ИП <_> ИП <_> и заявителя заказными письмами с уведомлением о вручении (уведомления о вручении почтовых отправлений имеются в материалах дела).

12.07.2016 г. состоялось рассмотрение дела N 11/А-14-2016 в присутствии <_> представителя ИП <_> по доверенности, который пояснил, что в настоящее время по адресу: г<_> деятельность ИП <_> не осуществляет, вывеска демонтирована; по адресу: <_> вывеска заменена, в материалы дела были представлены фотографии, подтверждающие демонтаж вывески в <_> и замену вывески в <_> В <_> в месте осуществления хозяйственной деятельности ИП <_> размещена вывеска с наименованием магазина "Catalonia".

По вопросу изменения наименования магазина на товарных чеках представитель ИП <_> <_> пояснил, что данной информацией не обладает.

12.07.2016 г. в процессе рассмотрения дела N 11/А-14-2016 Комиссия Кемеровского УФАС России пришла к выводу о необходимости отложения рассмотрения дела N 11/А-14-2016 в связи с принятием заключения и получения информации необходимой для разрешения вопроса о необходимости выдачи предписания об устранении нарушения антимонопольного законодательства.

Определением от 12.07.2016 г. рассмотрение дела было отложено на 11.08.2016 г. на 11 часов 00 минут. Копия определения была направлена в адрес ИП <_> ИП <_> и заявителя заказными письмами с уведомлением о вручении (уведомления о вручении почтовых отправлений ИП <_> и заявителю имеются в материалах дела).

11.08.2016 г. Комиссия Кемеровского УФАС России приняла решение об отложении рассмотрения дела N 11/А-14-2016 в связи с отсутствием кворума и сведений о надлежащем уведомлении о дате, времени и месте рассмотрения данного дела ИП <_>

Определением от 11.08.2016 г. рассмотрение дела было отложено на 14.09.2016 г. на 14 часов 00 минут. Копия определения была направлена в адрес ИП <_> ИП <_> и заявителя заказными письмами с уведомлением о вручении (распечатки с сайта ФГУП Почта России о вручении корреспонденции ИП <_> ИП <_> имеются в материалах дела).

11.08.2016 г. ИП <_> представила в адрес Кемеровского УФАС России копии товарных чеков N 7338, 7340, 7339 от 28.07.2016 г. из магазина, расположенного по адресу: <_> с указанием на чеках наименования магазина "Catalonia", что свидетельствует о прекращении ИП <_> использования по данному адресу на товарных чеках изображения, сходного до степени смешения с товарным знаком "Lisette" по свидетельству N 487300.

14.09.2016 г. в процессе рассмотрения дела N 11/А-14-2016 Комиссия Кемеровского УФАС России установила следующее.

Из фотографий, представленных ООО "ТД Россита" в адрес Кемеровского УФАС России следует, что по адресам <_> <_> над входами в магазины, реализующие обувь, размещены вывески с наименованием магазина "Lisette", выполненные в виде словесного изображения белыми светящимися буквами на темном фоне.

Товарный знак (знак обслуживания) N 487300 от 20.05.2013 г. со сроком действия до 16.09.2021 г., приоритет с 16.09.2011 г. товарный знак в виде буквенного изображения "Lisette" зарегистрирован, в том числе, на товары 25 класса Международной классификации товаров и услуг (далее - МКТУ) (ботинки, бутсы, галоши, голенища сапог, носки, обувь купальная, обувь пляжная, обувь спортивная, обувь и др.), правообладателем является ООО "ТД Россита" г.Новосибирск.

ИП <_> 24.03.2016 г. представила в адрес Кемеровского УФАС России пояснения о том, что не является пользователем товарного знака "Lisette" и представила фотографии вывесок магазинов по вышеуказанным адресам с наименованием магазина "Lisettа".

18.01.2016 г. ООО "ТД Россита" представило в адрес Кемеровского УФАС России пояснения их которых следует, что на территории г.Кемерово открылся магазин обуви "Lisette" ИП <_> которому ООО "ТД Россита" готовит разрешение (согласие) на использование товарного знака "Lisette".

Разрешение на использование ИП <_> товарного знака "Lisette" по свидетельству N 487300 заявителем не давалось.

На основании договора аренды нежилого помещения N А-Км.1.2015/312 от 14.12.2015 г. ИП <_> осуществляет хозяйственную деятельность по розничной торговле обувью и изделиями из кожи по адресу: <_> на 2 этаже.

ООО МО "ТД "Россита" ИП <_> (25.01.2016 г.) и ООО "Дизайн-Студия" (15.01.2016) выданы разрешения на использование товарного знака "Lisette" по свидетельству N 487300.

Между ООО "Дизайн-Студия" (поставщик) и ИП <_> (покупатель) заключен договор поставки N 95 от 19.04.2012 г. с отсрочкой платежа, в соответствии с которым ИП <_> на территории г.Кемерово реализует обувь, приобретенную у ООО "Дизайн-Студия" с использованием на вывеске изображения товарного знака "Lisette" по свидетельству N 487300.

Также ООО "ТД Россита" сообщает о распространении ИП <_> ложных сведений среди потребителей о том, что в г.Кемерово ее магазины единственные официальные поставщики товара под маркой "Lisette" и товар, реализуемый в магазине ИП <_> поддельный и она реализует его незаконно.

ИП <_> представила в адрес Кемеровского УФАС России служебные записки, поступившие к ней от продавцов ее магазина, в которых указывается, что покупатели сообщали продавцам ИП <_> о том, что в магазине конкурента им сообщали о том, что магазин ИП <_> не настоящий представитель "Lisette", а подделка и фирма однодневка.

В служебных записках продавцов магазина ИП <_> отсутствует информация об именах, адресах покупателей, среди которых ИП <_> распространяла недостоверную информацию о магазине ИП <_>

Соответственно у Кемеровского УФАС России отсутствует возможность получить информацию о сведениях, распространенных ИП <_> среди покупателей, из первоисточника, следовательно, указанные служебные записки продавцов магазина ИП <_> не могут являться доказательством распространения ИП <_> среди покупателей вышеуказанной недостоверной информации.

Из пояснений ИП <_> представленных в адрес Кемеровского УФАС России, следует, что она не является пользователем товарного знака "Lisette", также пояснила, что вывески магазинов "Lisette" в месте осуществления хозяйственной деятельности по адресам: <_> <_> изготавливались самостоятельно. Также ИП <_> в адрес Кемеровского УФАС России были представлены фотографии вывесок "Lisettа", используемых ею, и копии договоров аренды, на основании которых ИП <_> осуществляет хозяйственную деятельность по указанным адресам:

- договор аренды нежилого помещения N 1 от 10.09.2015 г., заключенный между ИП <_> (арендодатель) и ИП <_> (арендатор), согласно которому арендодатель обязуется предоставить арендатору во временное пользование нежилое помещение по адресу: <_>

- соглашение о передаче прав и обязанностей (перенаем) по договору аренды от 01.01.2016 г., заключенного между АО "АМК-фарма" (арендодатель), ИП <_> (арендатор) и ИП <_> (новый арендатор), согласно которому 01.01.2016 г. новый арендатор в силу уступки прав (требований) и перехода обязанностей, приобретает всю совокупность прав (требований) и обязанностей арендатора, возникших в период исполнения договора аренды (замена стороны в договоре аренды). Данное соглашение заключено в отношении нежилого помещения находящегося по адресу: <_>

В материалах дела N 11/А-14-2016 имеются товарные чеки и копии товарных чеков, представленные сторонами по делу с использованием на данных чеках словесного обозначения: "Lisette", "Lisettа", "Лизетта" в качестве наименования магазина ИП <_>

Из ответов (исх. N 41-1811-12 от 06.04.2016 г., N 41-4025-12 от 06.07.2016 г.) Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатент), представленных в адрес Кемеровского УФАС России, следует, что обозначения, используемое ИП <_> на вывеске и на товарных чеках является сходными до степени смешения с товарным знаком по свидетельству N 487300, в силу фонетического и графического сходства словесных элементов "Lisette" / "Lisettа" и в силу фонетического сходства словесных элементов "Lisette" и "Лизетта".

Согласно выписке из ЕГРИП, размещенной на официальном сайте Федеральной налоговой службы, ИП <_> зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя <_> основным видом деятельности индивидуального предпринимателя является розничная торговля обувью и изделиями из кожи (ОКВЭД 52.43).

ИП <_> согласно выписке из ЕГРИП, размещенной на официальном сайте Федеральной налоговой службы, зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя <_> основным видом деятельности индивидуального предпринимателя является розничная торговля обувью и изделиями из кожи (ОКВЭД 52.43).

ООО МО "ТД "Россита" в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ общество зарегистрировано в качестве юридического лица 04.06.1999 г., ИНН 5407202659, ОГРН 1025403204364; основным видом деятельности является розничная торговля обувью (ОКВЭД 52.43.1), одним из дополнительных видов деятельности - оптовая торговля обувью (ОКВЭД 51.42).

Таким образом, Кемеровским УФАС России установлено, что хозяйствующие субъекты ИП <_> и ИП <_> осуществляют на территории Кемеровской области аналогичную деятельность по розничной торговле обувью и изделиями из кожи.

ИП <_> представила в адрес Кемеровского УФАС России пояснения о том, что прекратила хозяйственную деятельность магазина "Lisette" по адресу: <_> по причине снижения покупательской проходимости магазина и убыточности деятельности связанной с незаконным использованием ИП <_> в наименовании магазина, реализующего аналогичный товар, изображения сходного до степени смешения с товарным знаком "Lisette".

В материалах данного дела имеется подтверждение использования ИП <_> в хозяйственной деятельности магазинов по адресам: г. Кемерово: <_> <_> словесного обозначения "Lisette" (на товарных чеках), "Lisettа" (на вывеске магазина и товарных чеках), "Лизетта" (на товарных чеках) сходного до степени смещения с товарным знаком "Lisette" по свидетельству N 487300, принадлежащего ООО МО "ТД "Россита".

Согласно пункта 9 статьи 4 ФЗ "О защите конкуренции" установлено, что недобросовестная конкуренция - это любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Статьей 14.6 ФЗ "О защите конкуренции" установлен запрет на недобросовестную конкуренцию, связанную с созданием смешения, а именно, не допускается недобросовестная конкуренция путем совершения хозяйствующим субъектом действий (бездействия), способных вызвать смешение с деятельностью хозяйствующего субъекта-конкурента либо с товарами или услугами, вводимыми хозяйствующим субъектом-конкурентом в гражданский оборот на территории Российской Федерации, в том числе:

1) незаконное использование обозначения, тождественного товарному знаку, фирменному наименованию, коммерческому обозначению, наименованию места происхождения товара хозяйствующего субъекта-конкурента либо сходного с ними до степени смешения, путем его размещения на товарах, этикетках, упаковках или использования иным образом в отношении товаров, которые продаются либо иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, а также путем его использования в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" включая размещение в доменном имени и при других способах адресации;

2) копирование или имитация внешнего вида товара, вводимого в гражданский оборот хозяйствующим субъектом-конкурентом, упаковки такого товара, его этикетки, наименования, цветовой гаммы, фирменного стиля в целом (в совокупности фирменной одежды, оформления торгового зала, витрины) или иных элементов, индивидуализирующих хозяйствующего субъекта-конкурента и (или) его товар.

Введение в заблуждение относительно изготовителя товара возможно вследствие использования обозначений, ассоциирующихся у потребителя с другим лицом, что в той или иной степени имеет значение для принятия потребителем решения о приобретении товара. Термин "введение в заблуждение" необходимо понимать как действия хозяйствующего субъекта, вследствие которых создается ложное впечатление.

Статья 10bis (2) Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20.03.1883 г., участником которой является и Российская Федерация, определяет акт недобросовестной конкуренции как "всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах" и указывает какие действия подлежат запрету, в частности, все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов или промышленной или торговой деятельности конкурента.

На основании вышеизложенного Кемеровское УФАС России приходит к следующим выводам:

Использование ИП <_> словесного обозначения "Lisettа" при оформлении вывесок магазинов по адресам: <_> <_> и на товарных чеках словесного обозначения "Lisette", "Lisettа", "Лизетта" в качестве наименования магазина, сходного до степени смещения с товарным знаком "Lisette" по свидетельству N 487300, принадлежащему ООО МО "ТД "Россита", является нарушением пункта 1 статьи 14.6 ФЗ "О защите конкуренции".

На основании вышеизложенного руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства, решила:

1. Признать действия ИП <_> нарушением пункта 1 статьи 14. 6 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", выразившиеся в использовании словесного обозначения "Lisettа" при оформлении вывесок магазинов по адресам: <_> <_> и на товарных чеках словесного обозначения "Lisette", "Lisettа", "Лизетта" в качестве наименования магазина, сходного до степени смещения с товарным знаком "Lisette" по свидетельству N 487300, принадлежащему ООО МО "ТД "Россита" за период с января по июнь 2016 г.

2. Предписание не выдавать в связи с добровольным устранением нарушения антимонопольного законодательства

Председатель Комиссии: Л.И. Ланцман

Члены Комиссии: Е.Б. Каминская

Т.Ю. Моисеева

И.С. Акатьева

Решение может быть обжаловано в течении трех месяцев со дня его принятия в арбитражный суд.