Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области от 25 октября 2016 г. N 06-10.1/72-2016 (ключевые темы: антимонопольный орган - договор об оказании услуг связи - Закон о рекламе - правила оказания услуг связи - ненадлежащая реклама)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области
от 25 октября 2016 г. N 06-10.1/72-2016

Комиссия Омского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, рассмотрев дело N 06-10.1/72-2016 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения <_> рекламы по сетям электросвязи, содержащей признаки нарушения требований части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"),

в отсутствие:

заявителя <_> извещенного надлежащим образом,

лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе - <_>

в присутствии представителя заинтересованного лица - ООО "Т2 Мобайл" (ИНН 7743895280, юридический адрес: 125212, г. Москва, Ленинградское шоссе, 39 А, стр. 1) - <_> установила:

В адрес Омского УФАС России из ФАС России поступило заявление гражданина <_> в котором указано, что 08.08.2016 в 15:38 часов (по омскому времени) на его абонентский номер <_> направлено SMS-сообщение рекламного характера: "Срочный Выкуп АВТО^, 90% отРыночной Цены. Оплата Сразу 83812208035" от абонента +79504670640 (SMS-центр +79043490003).

По утверждению заявителя, данное SMS-сообщение было отправлено без его предварительного согласия на получение рекламы, что является нарушением части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе", согласно которой распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

При этом именно на рекламораспространителя возложена обязанность доказать наличие согласия абонента на получение рекламы, и именно он несет ответственность за распространение ненадлежащей рекламы.

Согласно информации, размещенной на официальном сайте Федерального агентства связи (www.rossvyaz.ru), номер отправителя +79504670640 и номер SMS-центра +79043490003 принадлежат номерной емкости, закрепленной за оператором подвижной связи ООО "Т2 Мобайл".

В ответ на запрос Омского УФАС России Омским филиалом ООО "Т2 Мобайл" (исх. 251/08 от 16.08.2016) представлена информация, из которой следует, что абонентский номер отправителя SMS-сообщения +79504670640 закреплен за физическим лицом - абонентом ООО "Т2 Мобайл" (Пермский край) - <_> в соответствии с договором об оказании услуг связи от 15.07.2016.

Согласно пункту 3.1.6 Условий оказания услуг связи Tele2, являющихся неотъемлемой частью Договора об оказании услуг связи от 15.07.2016, Абонент обязуется не использовать абонентский номер для проведения рассылок рекламы и организации иных массовых рассылок, нарушающих требования действующего законодательства, проведения лотерей, голосований, викторин, опросов, установления устройств для доступа в сети фиксированной связи, IP-телефонии и других мероприятий и/или не совершать иных действий, создающих угрозу для нормального функционирования сети связи, наносящих вред Оператору, другим Абонентам и/или третьим лицам, в т. ч. не распространять спам или вредоносное программное обеспечение.

По определению (пункт 4 статьи 3 Федерального закона "О рекламе") ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

В силу части 7 статьи 38 Федерального закона "О рекламе" рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных статьей 18 Федерального закона "О рекламе".

По определению (пункт 7 статьи 3 Федерального закона "О рекламе") <_> является рекламораспространителем, т.е. лицом, осуществляющим распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Определение Омского УФАС России о возбуждении дела N 06-10.1/72-2016 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе было направлено в адрес <_> заказным письмом от 30.09.2016 N 06-6939, и согласно информации, размещенной на официальном сайте ФГУП "Почта России" (https://www.pochta.ru/tracking#), указанное письмо хранится в почтовом отделении г.Перми с пометкой "неудачная попытка вручения".

В соответствии со статьей 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

Таким образом, Комиссия Омского УФАС России полагает, что в извещении <_> предприняты все необходимые меры по надлежащему извещению лица о времени и месте рассмотрения дела N 06-10.1/72-2016.

Вместе с тем Комиссия Омского УФАС России считает, что нарушение законодательства о рекламе может быть устранено посредством действий, направленных на его устранение любым лицом, которое может прекратить распространение ненадлежащей рекламы.

В соответствии с пунктом 6.1.3 Договора Оператор связи вправе приостановить оказание услуг связи, в случае если Абонент причиняет вред Оператору, другим Абонентам и/или третьим лицам с использованием услуг Оператора, осуществляет неоднократные попытки активации несуществующих карт оплаты, использует телефонный номер для проведения лотерей, голосований, конкурсов, рекламы, опросов, массовых рассылок, установки шлюзов доступа в сети фиксированной связи IP-телефонии.

Аналогичное право Оператора на приостановление оказания услуг связи изложено в части 3 статьи 44 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи", согласно которому в случае нарушения пользователем услугами связи требований, установленных настоящим Федеральным законом, правилами оказания услуг связи или договором об оказании услуг связи, в том числе нарушения сроков оплаты оказанных ему услуг связи, определенных условиями договора об оказании услуг связи, Оператор связи имеет право приостановить оказание услуг связи до устранения нарушения, за исключением случаев, установленных настоящим Федеральным законом.

В случае неустранения такого нарушения в течение шести месяцев со дня получения пользователем услугами связи от Оператора связи уведомления в письменной форме о намерении приостановить оказание услуг связи Оператор связи в одностороннем порядке вправе расторгнуть договор об оказании услуг связи, за исключением случаев, установленных настоящим Федеральным законом.

Учитывая пояснения заявителя об отсутствии его согласия на получение рекламы, положения Договора об оказании услуг связи от 15.07.2016, Комиссия Омского УФАС России пришла к выводу о нарушении <_> требований части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" при распространении рекламной информации посредством SMS-сообщений на абонентский номер <_>

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия решила:

1. Признать действия <_> выразившиеся в направлении в адрес <_> SMS-сообщения "Срочный Выкуп АВТО^, 90% отРыночной Цены. Оплата Сразу 83812208035" без его предварительного согласия, нарушающими требования части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

2. Выдать <_>и ООО "Т2 Мобайл" предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Омского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении по части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение изготовлено в полном объеме 25 октября 2016 года.

Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

ПРЕДПИСАНИЕ

о прекращении нарушения законодательства

Российской Федерации о рекламе

по делу N 06-10.1/72-2016

25 октября 2016 года

г. Омск

Комиссия Омского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, на основании своего решения от 25.10.2016 по делу N 06-10.1/72-2016 о признании действий <_> выразившихся в направлении рекламы посредством SMS-сообщений в адрес гражданина <_> без получения его предварительного согласия на ее получение, нарушающими требования части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"),

в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 Федерального закона "О рекламе", пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, пунктом 3.59 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, предписывает:

1. <_> в срок до 15 ноября 2016 года прекратить нарушение требований части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" в части рассылки рекламы посредством использования телефонной связи в адрес <_> до получения его предварительного согласия на получение рекламы по сетям электросвязи.

2. ООО "Т2 Мобайл" (ИНН 7743895280, юридический адрес: 125212, г. Москва, Ленинградское шоссе, 39 А, стр. 1) в срок до 15 ноября 2016 года приостановить <_> передачу SMS-сообщений рекламного характера в адрес <_> до получения доказательств его предварительного согласия на получение рекламы по сетям электросвязи.

3. <_> ООО "Т2 Мобайл" представить в Омское УФАС России доказательства исполнения настоящего предписания в срок до 17 ноября 2016 года.

В случае невыполнения в установленный срок предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе Омское УФАС России вправе в соответствии с частью 2.4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях наложить на должностных лиц штраф в размере от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Предписание может быть обжаловано в Арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.