Правовое регулирование совершения сделок с акциями открытых
акционерных обществ
Рынок акций представляет собой совокупность общественных отношений между участниками имущественного оборота, связанных с эмиссией (размещением) и обращением ценных бумаг - акций.
На сделки с акциями распространяются общие правила о сделках и их недействительности, установленные нормами главы 9 Гражданского кодекса РФ (естественно, с учетом специфики, связанной с особенностями правового режима, обращения и учета акций). Поэтому, рассматривая сделки с акциями, следует исходить из общего понятия сделки, которое приведено в ст.153 ГК РФ. В соответствии с ним под сделкой с акциями следует понимать правомерное юридическое действие юридических или физических лиц, выступающих в качестве участников рынка ценных бумаг, направленное на установление, изменение или прекращение акционерных правоотношений, опосредуемых владением акцией.
Таким образом, главным юридическим средством установления и определения содержания правовых связей между участниками рынка ценных бумаг (акций) являются сделки. Именно сделки - тот правовой инструмент, с помощью которого указанные субъекты устанавливают собственные права и обязанности, определяя тем самым юридические границы своих взаимоотношений.
Итак, заключение сделок с акциями приводит к возникновению соответствующих имущественных отношений с участием акционерных обществ (АО). При этом выделяются два уровня таких имущественных отношений. Первый из них отражает юридические связи между акционерами и самим обществом, образующие относительно замкнутую систему, являющуюся частью корпоративных отношений. Данный уровень опосредуется совершением сделок с акциями, которые допустимы только при определенных условиях и только в АО. Примером этому могут служить отношения, возникающие в случае приобретения или выкупа обществом размещенных им акций.
Второй уровень имущественных отношений включает в себя не только корпоративные связи, но и отношения между обществом и "внешним миром" - всеми прочими участниками гражданского оборота. Таким образом, данный уровень обусловлен в большей степени правовым статусом АО как полноправного участника гражданского оборота, заключающего сделки, отвечающего по своим обязательствам и т.д.
Соответственно и сами сделки с акциями АО подлежат регулированию и контролю на двух уровнях:
1) корпоративном:
а) в случае приобретения или выкупа обществом размещенных им акций (данный процесс закреплен в ст.72-76 Закона об АО*(1));
б) в отношении крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (ст.79-83 Закона об АО);
в) в случаях совершения сделок с акциями акционерами одного АО (на основании, например, соответствующего локального акта общества).
2) государственном:
а) в отношении сделок при вторичном обращении акций (на вторичном рынке);
б) при эмиссии (размещении) акций*(2);
в) опять же в отношении крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, но уже с точки зрения антимонопольного законодательства;
г) при информационном обеспечении рынка ценных бумаг (см. напр., раздел IV Закона о рынке ценных бумаг*(3));
д) при совершении сделок с акциями при посредничестве профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также их саморегулируемых организаций.
В целом же отношения, складывающиеся на рынке ценных бумаг, по своей природе составляют предмет гражданского права. Ценные бумаги являются разновидностью объектов гражданских прав (движимыми вещами или правами требования, если речь идет о бездокументарных ценных бумагах), а действия по их отчуждению или иной передаче - гражданско-правовыми сделками. Поэтому рынок (оборот) ценных бумаг, как и его предпосылки и результаты, регламентируются главным образом гражданским законодательством (как его общими правилами, так и нормами, специально посвященными ценным бумагам).
Тем не менее существует также необходимость определенного государственного (публичного) контроля за действиями участников рынка ценных бумаг, что и вызывает к жизни некоторые правила контрольного и организационно-технического характера, по своей юридической природе являющиеся административно-правовыми. Однако эти последние должны базироваться на общих положениях гражданского законодательства о ценных бумагах и корпорациях, устанавливая известные рамки поведения участников, но не определяя основное содержание этого поведения.
Остановимся на некоторых наиболее общих принципах правового регулирования эмиссии и обращения акций, и в первую очередь на тех из них, которые касаются открытого акционерного общества (ОАО) и определяют, по сути, особенности его правового статуса:
а) акционеры ОАО могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества (п.2 ст.7 Закона об АО), т.е. владелец акций вправе свободно передать (переуступить) свои акции любому лицу, даже и не акционеру общества;
б) ОАО может проводить открытую (т.е. среди неограниченного круга лиц) подписку на выпускаемые им акции и осуществлять свободную продажу акций с учетом требований Закона об АО и иных правовых актов РФ (ст.39 Закона об АО);
в) ОАО не лишено права проводить и закрытую подписку на выпускаемые им акции, кроме случаев, когда такая возможность ограничена его уставом или требованиями правовых актов РФ (п.2 ст.39 Закона об АО). Это право используется, когда общество заинтересовано, например, в привлечении конкретных инвесторов.
Безусловно, для России в современной ситуации - в период становления рынка ценных бумаг - интересен и полезен иностранный опыт, в частности, в вопросе регулирования обращения акций. И здесь одним из главных объектов рассмотрения является опыт США.
В этом государстве в соответствии с принципами общего права свободная передача акций всегда являлась одним из отличительных признаков корпорации. Поэтому в тех случаях, когда учредительные документы корпорации налагали ограничения на передачу акций, суды часто признавали такие положения незаконными. Мнение судов было основано на том, что, поскольку акционер обладает правом собственности на акцию как таковую, его право распоряжаться ею не должно ограничиваться. Однако в последнее время практика судов меняется. Более того, ст. 6.27 Примерного закона о предпринимательских корпорациях 1969 г. (в редакции 1984 г.) теперь признает правомерными ограничения на передачу акций, установленные в целях: а) поддержания статуса корпорации, если он зависит от числа или состава акционеров; б) сохранения положения, при котором корпорация не подпадает под действие законов об обращении ценных бумаг; в) в любых других разумных целях. Примечательно, что установление одного или нескольких из перечисленных ограничений на передачу акций само по себе не меняет статуса корпорации, не означает автоматического превращения открытой корпорации в закрытую. О наличии ограничения просто должно быть указано в сертификате акции, а если акции выпущены без сертификатов, то в информации, рассылаемой акционерам *(4).
Ограничения на свободную передачу акций в США могут налагаться несколькими путями. В частности, может быть предусмотрена обязанность акционера сначала предложить корпорации или другим лицам (обычно акционерам) приобрести ограниченные в обращении акции. При этом такие лица имеют право, подобное преимущественному праву покупки выпускаемых обществом акций. Также возможно введение запрета на отчуждение акций определенным лицам или группам лиц, если такое запрещение не является "демонстративно неразумным". "Разумность" и "неразумность" в этом случае устанавливаются судом в соответствии с принципами общего права. Например, будет признано законным запрещение продажи акций должностным лицам конкурирующих организаций, но незаконным - установление ограничения, носящего характер расовой дискриминации. Применение такого правила в континентально-правовой системе было бы затруднительно.
Теперь вернемся к российским реалиям.
Как было сказано, ОАО вправе проводить размещение акций и ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством открытой и закрытой подписки. Если в уставе или решении общего собрания акционеров отсутствуют указания относительно способа размещения акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещение может проводиться только посредством открытой подписки (п.2 ст.39 Закона об АО).
Однако Закон о защите прав инвесторов *(5) несколько изменил регулирование этого вопроса. Согласно п.4 ст.5, решение о размещении посредством закрытой подписки акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается только общим собранием акционеров двумя третями голосов, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом АО. Общество по требованию акционеров, голосовавших против или не принимавших участия в голосовании при решении указанного вопроса, обязано выкупить у них акции в соответствии с Законом об АО.
Перечисленные требования не распространяются на размещение посредством закрытой подписки только среди акционеров акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, если акционеры имеют возможность приобрести размещаемые акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций (ч.3 п.4 ст.5 Закона о защите прав инвесторов).
Необходимо отметить, что п.4 ст.5 Закона о защите прав инвесторов действует до вступления в силу соответствующих изменений в Закон об АО (п.3 ст.20 Закона о защите прав инвесторов).
Правовыми актами могут быть установлены случаи обязательного размещения открытым акционерным обществом акций и ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством открытой подписки (п.3 ст.39 Закона об АО).
В последние годы в юридической литературе часто рассматривался вопрос о том, какие сделки должны и могут служить основанием для передачи акции и соответственно всех удостоверенных ею прав от одного лица к другому (договор купли-продажи и любая иная сделка, которая может опосредовать оборот движимого имущества, или же цессия в качестве самостоятельного вида сделки) *(6). Развивая эту тему применительно к сделкам с акциями при их дополнительном размещении, хотелось бы отметить следующее.
Уступка требования (цессия) по определению предполагает наличие двух кредиторов: первоначального, уступающего свое право (требование), и нового, к которому данное право (требование) переходит. В случае же размещения АО дополнительных акций первоначальный кредитор просто отсутствует, так как до момента приобретения акции подписчиком должник и кредитор по обязательству, удостоверенному этой акцией, совпадают в одном лице- в лице самого общества. Иными словами, указанное обязательство до момента фактического размещения акции не возникает, а раз нет обязательства- нет и кредитора. Следовательно, нельзя говорить и об уступке (передаче) прав по такому обязательству. Таким образом, единственным основанием возникновения прав, удостоверенных акциями, при их дополнительном размещении обществом является договор купли-продажи.
Согласно п.1 ст.27 Закона об АО, уставом общества должны быть определены количество и номинальная стоимость размещаемых акций. Кроме того, там же могут быть указаны количество и номинальная стоимость акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции). По мнению В.В.Чернышова, "объявленные акции" не являются акциями в традиционном понимании этого термина, поскольку они по своей природе не отвечают требованиям, предъявляемым к ценным бумагам. Дело в том, что они не могут удостоверять никаких имущественных прав. Их просто нет, и неизвестно, появятся ли они когда-нибудь в будущем. Правильнее было бы рассматривать "объявленные акции" как ограничение числа акций, которые общество вправе выпустить дополнительно без предварительного внесения соответствующих изменений в устав. Поэтому для обозначения данного ограничения следует употребить иной термин, исключающий смешение с понятием "акция" *(7).
С одной стороны, можно согласиться с выводом о некоторой некорректности рассмотренной формулировки Закона об АО, с другой - необходимо отметить, что нормативные акты часто регулируют отношения по поводу еще не созданных, реально не существующих объектов (институты права собственности, авторского права). Но от этого указанные объекты не перестают быть таковыми. Следовательно, говорить о том, что акцией можно назвать лишь размещенную акцию, вряд ли правомерно.
Нормы п.1 ст.27 Закона об АО дополняет Закон о рынке ценных бумаг: согласно ему, количество размещаемых акций не должно превышать количества, указанного в учредительных документах и проспектах о выпуске акций. Эмитент может разместить меньшее количество акций, чем указано в проспекте эмиссии. Фактическое количество размещенных акций указывается в отчете об итогах выпуска, представляемом на регистрацию. Доля неразмещенных акций из числа, указанного в проспекте эмиссии, при которой эмиссия считается несостоявшейся, устанавливается Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг (ФКЦБ) (ст.24 Закона о рынке ценных бумаг). Однако в п.4.7 Стандартов эмиссии закреплено, что такая доля может быть установлена решением о выпуске и проспектом эмиссии акций, и она не должна быть ниже 75% акций выпуска.
Уставом общества должны быть определены права, которые предоставляются размещаемыми акциями каждой категории (типа) (абз.3 п.1 ст.27 Закона об АО). При отсутствии указанных положений в уставе общество не вправе размещать дополнительные акции таких категорий (типов). Следовательно, АО может выпускать привилегированные акции только при наличии в его уставе указаний на права, обеспеченные владельцам соответствующих акций, применительно к отдельным их типам. Выпуск привилегированных акций не предусмотренного уставом АО типа требует внесения соответствующих изменений (дополнений) в устав. Это же относится и к случаям отступления от включенных в указанный документ указаний о соотношении обыкновенных и привилегированных акций.
На создание гарантий прав будущих акционеров направлен п.2 ст.27 Закона об АО. Прежде всего речь идет о положении, в силу которого количество размещаемых обществом ценных бумаг, конвертируемых в акции определенной категории (типа), в течение сроков обращения указанных ценных бумаг должно превышать количество дополнительно выпускаемых акций соответствующей категории (типа) или, по крайней мере, быть равным ему. Еще одна гарантия состоит в запрещении обществу принимать решения, ограничивающие права держателей акций, конвертировавших свои ценные бумаги в акции, по сравнению с теми правами, которые были объявлены ранее. По указанной причине решение общего собрания, направленное на ограничение прав держателей новых акций, полученных в результате конвертации, является незаконным и может быть отменено в порядке, предусмотренном п.8 ст.49 Закона об АО.
В соответствии с п.35 Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утвержденного постановлением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. N 78*(8), эмитент, производящий продажу акций их первым владельцам, был обязан обеспечить им равные ценовые условия для приобретения акций, т.е. цена всех акций одного выпуска при их продаже первым владельцам должна была быть единой.
В действующем законодательстве аналогичный смысл имеет норма Закона о рынке ценных бумаг (ст.2), определяющая "выпуск ценных бумаг" как совокупность ценных бумаг одного эмитента, обеспечивающих одинаковый объем прав владельцам и имеющих одинаковые условия эмиссии (первичного размещения). Это положение соответствует общему запрету при публичном размещении или обращении выпуска акций предоставлять преимущество одним потенциальным владельцам перед другими при приобретении акций. Данное положение не применяется в следующих случаях:
а) при эмиссии государственных ценных бумаг;
б) при предоставлении акционерам преимущественного права выкупа новой эмиссии акций в количестве, пропорциональном числу принадлежащих им акций в момент принятия решения об эмиссии;
в) при введении эмитентом ограничений на приобретение акций нерезидентами (ч.7 ст.24 Закона о рынке ценных бумаг).
Схожую направленность имеет и п.2 ст.4 Закона о защите прав инвесторов *(9). Он гласит, что условия заключаемых с инвесторами (акционерами) договоров, которые ограничивают права инвесторов по сравнению с правами, предусмотренными законодательством России о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, являются ничтожными.
Относительно информационного обеспечения эмиссии (размещения) необходимо отметить, что Закон о рынке ценных бумаг (ст.23, 30) содержит требования о предоставлении информации о существенных корпоративных событиях, которые предшествуют эмиссии или происходят в период размещения акций. В Положении
