Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 5 июня 2008 г. N 80-Д08-5 Поскольку осужденный новые преступления совершил в период условно-досрочного освобождения в течение оставшейся неотбытой части наказания, суд правомерно назначил ему наказание по совокупности приговоров и не применил к нему акт амнистии

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 5 июня 2008 г. N 80-Д08-5

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации

рассмотрела в судебном заседании дело по надзорной жалобе осужденного М.С.В. о пересмотре приговора Засвияжского районного суда Ульяновской области от 27 сентября 2006 года, кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Ульяновского областного суда от 8 ноября 2006 года и постановления президиума Ульяновского областного суда от 27 сентября 2007 года.

Заслушав доклад судьи "...", мнение прокурора В.М.В., полагавшей жалобу удовлетворить частично, судебная коллегия установила:

по вышеуказанному приговору

М.С.В., родившийся 21.02.1973 г., ранее судимый: 30.08.2001 г. по п.п. "б, в, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ (в ред. 1996 г.) к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, освободившийся 02.03.2004 г. условно-досрочно на 2 года 6 месяцев 25 дней, -

осужден к лишению свободы: по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (за преступление, совершенное 5.04.2006 г.) на 6 лет; по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ (за преступление, совершенное 7.04.2006 г.) на 9 лет; по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (за преступление, совершенное 10.05.2006 г.) на 6 лет 6 месяцев; по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (за преступление, совершенное 13.05.2006 г.) на 7 лет; по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (за преступление, совершенное 15.05.2006 г.) на 7 лет 6 месяцев; по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (за преступление, совершенное 18.05.2006 г.) на 8 лет; по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (за преступление, совершенное 19.05.2006 г.) на 8 лет 3 месяца; по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ (за преступление, совершенное 25.05.2006 г.) на 8 лет 6 месяцев. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначено 13 лет лишения свободы. В соответствии с ч. 7 ст. 79 и ст. 70 УК РФ к указанному наказанию частично присоединено наказание, не отбытое по приговору от 30 августа 2001 года, и окончательно назначено 14 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ульяновского областного суда от 8 ноября 2006 года вводная часть приговора уточнена указанием о том, что по приговору Железнодорожного районного суда г. Ульяновска М.С.В. судим по п.п. "в, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции 1996 г.), а также дата условно-досрочного освобождения - 2 апреля 2004 года. В остальном приговор оставлен без изменений.

Постановлением президиума Ульяновского областного суда от 27 сентября 2007 года приговор и кассационное определение изменены, назначенное М.С.В. наказание в виде лишения свободы смягчено: по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (за преступление, совершенное 5.04.2006 г.) до 5 лет 10 месяцев; по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ (за преступление, совершенное 7.04.2006 г.) до 8 лет 6 месяцев; по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (за преступление, совершенное 10.05.2006 г.) до 6 лет 4 месяцев; по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (за преступление, совершенное 13.05.2006 г.) до 6 лет 6 месяцев; по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (за преступление, совершенное 15.05.2006 г.) до 6 лет 6 месяцев; по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч.2 ст. 228-1 УК РФ (за преступление, совершенное 18.05.2006 г.) до 6 лет 6 месяцев; по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (за преступление, совершенное 19.05.2006 г.) до 6 лет 6 месяцев; по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ (за преступление, совершенное 25.05.2006 г.) до 7 лет 4 месяцев. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначено 9 лет лишения свободы. В соответствии с ч. 7 ст. 79 и ст. 70 УК РФ к указанному наказанию частично присоединено наказание, не отбытое по приговору от 30 августа 2001 года, и окончательно назначено 10 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

М.С.В. признан виновным в совершении семи покушении на незаконный сбыт наркотического средства, в том числе шести - в крупном размере и одного в особо крупном размере, а также в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства в особо крупном размере. Данные преступления совершены им 5 и 7 апреля, 10, 13, 15, 18 и 19 мая 2006 года при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденный М.С.В. оспаривает обоснованность назначения ему наказания по правилам ст. 70 УК РФ, мотивируя тем, что на момент вынесения приговора, наказание по приговору от 30 августа 2001 года было им полностью отбыто, и что к нему ошибочно не применен акт амнистии. Также утверждает, что его действия, связанные с незаконным распространением наркотического средства, следует расценивать как совершение одного продолжаемого преступления.

Изучив материалы дела, проверив и обсудив доводы жалобы, судебная коллегия считает необходимым состоявшиеся судебные решения изменить по следующим основаниям.

По смыслу закона в случае, когда лицо, имея умысел на сбыт наркотических средств в крупном или особо крупном размере, совершило такие действия в несколько приемов, реализовывая лишь часть имеющегося у него наркотического средства, все содеянное им подлежит квалификации как совершение одного продолжаемого преступления, связанного с незаконным сбытом наркотического средства в крупном или особо крупном размере.

Как видно из материалов настоящего уголовного дела, все проводившиеся в отношении М.С.В. оперативно-розыскные мероприятия 5 и 7 апреля 2006 года, а также 10, 13, 15, 18 и 19 мая 2006 года производились в связи с имевшейся оперативной информацией о том, что М.С.В. сбывает наркотическое средство - "героин" по цене 1200 рублей за 1 грамм.

Согласно заключению криминалистической экспертизы N 955/956 от 17 июня 2006 года, наркотическое средство, приобретенное у М.С.В. во время проверочных закупок 5 и 7 апреля 2006 года, а также 10, 13, 15, 18 и 19 мая 2006 года могло иметь общий источник происхождения по сырью и технологии изготовления основного наркотически активного компонента (т. 2 л.д. 179-182).

25 мая 2006 года в связи с поступившей оперативной информацией о незаконном приобретении М.С.В. наркотического средства в особо крупном размере с целью его дальнейшей реализации М.С.В. был задержан и при личном досмотре у него был изъят сверток с порошкообразным веществом серо-белого цвета, которое согласно заключению эксперта является наркотическим средством - героином, масса которого составила 20,497 грамм (т. 1 л.д. 56-60, 64).

Приведенные обстоятельства свидетельствуют о том, что во всех случаях продаж наркотического средства М.С.В. действовал с единым умыслом, направленным на незаконный сбыт имевшегося у него наркотического средства в особо крупном размере. Следовательно, эти действия М.С.В. необходимо квалифицировать как единое, продолжаемое преступление, а именно - по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере.

Поскольку 25 мая 2006 года у М.С.В. была изъята новая партия наркотического средства, предназначенная, как установил суд, для дальнейшей реализации, то действия осужденного по этому эпизоду правильно были оценены как самостоятельное преступление - по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере.

В связи с переквалификацией действий М. наказание ему назначается в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ.

Что касается доводов осужденного о незаконном частичном присоединении ему не отбытого наказания по приговору от 30 августа 2001 года, то с ними судебная коллегия согласиться не может. В частности, М. по этому приговору осужден за кражу, совершенную с проникновением в жилище, что соответствует п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ в редакции Федерального закона от 30 декабря 2006 года, санкция которой предусматривает наказание от 2 до 6 лет лишения свободы. Поскольку М. новые преступления совершил в период условно-досрочного освобождения, то суд, руководствуясь положениями п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ, правомерно назначил ему наказание на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров. Учитывая, что М. совершил преступление в течение оставшейся не отбытой части наказания после применения условно-досрочного освобождения, то к нему акт амнистии не применяется в соответствии с п. 10 постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 19 апреля 2006 года "Об объявлении амнистии в связи со 100-летием учреждения Государственной Думы в России".

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407-410 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Засвияжского районного суда Ульяновской области от 27 сентября 2006 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ульяновского областного суда от 8 ноября 2006 года и постановление президиума Ульяновского областного суда от 27 сентября 2007 года в отношении М.С.В. изменить: его действия, квалифицированные по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (по эпизоду от 05.04.2006 г.); ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ (по эпизоду от 07.04.2006 г.); ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (по эпизоду от 10.05.2006 г.); ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (по эпизоду от 13.05.2006 г.); ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (по эпизоду от 15.05.2006 г.); ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (по эпизоду от 18.05.2006 г.); ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ (по эпизоду от 19.05.2006 г.), квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ, по которой назначить 8 лет 6 месяцев лишения свободы; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний за преступления, предусмотренные ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228-1 и ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228-1 (по эпизоду от 25.05.2006 г.), назначить 8 лет 9 месяцев лишения свободы, на основании ч. 7 ст. 79 и ст. 70 УК РФ частично присоединить не отбытое наказание по приговору от 30 августа 2001 года, и окончательно назначить 9 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном состоявшиеся судебные решения оставить без изменения, а надзорную жалобу - без удовлетворения.