Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 8 июля 2008 г. N А55-16023/07 Судом апелляционной инстанции правомерно установлено, что в соответствии с налоговым законодательством выплаты и вознаграждения не признаются объектом обложения ЕСН, если у налогоплательщиков-организаций такие выплаты не отнесены к расходам, уменьшающим базу, облагаемую налогом на прибыль, в текущем отчетном (налоговом) периоде. Следовательно, привлечение к налоговой ответственности незаконно, поскольку спорные выплаты не формируют налоговую базу по ЕСН и не влекут возникновения обязанности общества по начислению и уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа
от 8 июля 2008 г. N А55-16023/07
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа,

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по Самарской области,

на постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.03.2008 по делу N А55-16023/07,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Рулевые системы" к межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по Самарской области о признании недействительным решения налогового органа,

в судебном заседании объявлен перерыв до 08.07.2008 до 9 час. 45 мин.,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Рулевые системы" обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании недействительным решения межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по Самарской области N 14274/142761/14277/1312 от 13.08.2007.

Решением арбитражного суда от 18.01.2008 в удовлетворении заявления отказано.

Постановлением апелляционной инстанции от 21.03.2008 решение отменено, заявление удовлетворено.

В кассационной жалобе межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 2 по Самарской области просит постановление апелляционной инстанции отменить, оставить в силе решение суда первой инстанции.

Судебная коллегия, изучив материалы дела, обсудив доводы жалобы, оснований для ее удовлетворения не находит.

Как следует из материалов дела, 22.03.2007 общество с ограниченной ответственностью "Рулевые системы" представило в межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы N 2 по Самарской области налоговую декларацию по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование для лиц, производящих выплаты физическим лицам за 12 месяцев 2006 года.

Налоговым органом по представленной декларации проведена камеральная налоговая проверка, по результатам которой составлен акт от 02.07.2007 N 04-08/1398/637. На основании акта проверки и представленного на него возражения, инспекцией вынесено решение от 13.08.2007 N 14274/14276/14277/1312 о привлечении общества к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного п. 2 ст. 27 Федерального закона Российской Федерации N 167-ФЗ от 15.12.2001 "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" за неуплату сумм страховых взносов в результате занижения базы для их начисления в виде штрафа в сумме 25225,58 руб.

Кроме того, обществу начислены страховые взносы на обязательное пенсионное страхование, направляемые на выплату страховой части трудовой пенсии в общей сумме 568000 руб. и пени за несвоевременную их уплату.

Основанием для вынесения данного решения послужил вывод инспекции о том, что заявитель, в нарушение п. 1 ст. 236, ст. 238, ст. 255 Налогового кодекса Российской Федерации, ст. 129 Трудового кодекса Российской Федерации и п. 2 ст. 10 Закона "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" необоснованно исключил из налоговой базы по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование суммы выплат, производимых в качестве материальной помощи директору общества, поскольку эти выплаты являются составной частью заработной платы работника, в размере 48899248 руб., что повлекло занижение им сумм страховых взносов, подлежащих уплате в бюджет, на сумму 568000 руб.

Отменяя решение и удовлетворяя заявленные требования, суд апелляционной инстанции обоснованно исходил из следующего.

В соответствии с п. 2 ст. 10 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" объектом обложения страховыми взносами и базой для начисления страховых взносов являются объект налогообложения и налоговая база по единому социальному налогу, установленные главой 24 "Единый социальный налог" Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно п. 1 ст. 236 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения единым социальным налогом для лиц, производящих выплаты физическим лицам, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщикам в их пользу по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам.

Как установлено судом апелляционной инстанции, общим собранием участников общества 19.01.2006 единогласно было принято решение о распределении в 2006 году чистой прибыли в размере, не превышающем 55000000 руб., путем выплаты дополнительных дивидендов участнику общества Варнавскому A.M.

По итогам 2006 года, общее собрание участников 30.03.2007 определило сумму чистой прибыли - 54119029 руб., подлежащую распределению между участниками, в том числе в пользу Варнавского A.M. - 50272873 руб. Данными бухгалтерского баланса за 2006 год подтверждается наличие нераспределенной прибыли в размере 54290000 руб.

Согласно учредительным документам, уставный капитал общества составляет 6666600 руб. Участнику общества Варнавскому A.M. принадлежит доля в размере 14,82 процента уставного капитала, номинальной стоимостью 889200 руб. Доля приобретена Варнавским A.M. у общества с ограниченной ответственностью научно-производственной фирмы "Специальные автомобили" на основании договоров купли-продажи доли от 24.06.2003 и от 08.12.2004 и полностью оплачена.

В соответствии с решениями общего собрания, участнику общества выплачены промежуточные дивиденды пропорционально его доле в уставном капитале в сумме 1373625 руб., что подтверждается налоговой карточкой по учету доходов и налога на доходы физических лиц за 2006 год (форма N 1-НДФЛ), реестром сведений о доходах физических лиц за 2006 год (справка N 34), справкой о доходах физического лица за 2006 год (форма N 2-НДФЛ), бухгалтерской справкой N 3 о дивидендах за 2006 год Варнавского A.M. Данные доходы подлежали налогообложению по ставке 9 процентов за 2006 год, как сумма дивидендов, распределенная в пользу физического лица.

Помимо этого, указанному лицу выплачены дивиденды, непропорциональные доле участника в уставном капитале общества, за счет средств, не уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль в отчетном (налоговом) периоде. Выплаты произведены в размере 48899248 руб., что подтверждается налоговой карточкой по учету доходов и налога на доходы физических лиц за 2006 год (форма N 1-НДФЛ), бухгалтерской справкой N 4 о дивидендах сверх доли за 2006 год, выплаченных участнику общества Варнавскому A.M. Данные доходы подлежали налогообложению по ставке 13 процентов за 2006 год, как сумма доходов физического лица.

В информационном письме Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2006 N 106 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с взысканием единого социального налога" указано на отсутствие у налогоплательщика права выбора, по какому налогу (единому социальному налогу или налогу на прибыль) уменьшать налоговую базу на сумму соответствующих выплат.

Вместе с тем, ст. 67 Гражданского Кодекса Российской Федерации, ст. 8 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусмотрено право участников общества принимать участие в распределении прибыли.

Пункт 2 ст. 8 Федерального закона N 14-ФЗ предусматривает, что помимо прав, предусмотренных данным Федеральным законом, устав общества может предусматривать иные права (дополнительные права) участника (участников) общества. Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания его участников, принятому всеми участниками общества единогласно.

Статьей 28 Федерального закона N 14-ФЗ установлено, что общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества, как пропорционально их долям в уставном капитале общества, так и в соответствии с иным порядком распределения прибыли между участниками общества.

Согласно п. 5.19 Устава Общества, п. 18 Учредительного договора "решением общего собрания участников общества, принятым всеми участниками общества единогласно, часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, может распределяться непропорционально их долям в уставном капитале общества".

Статьей 29 Федерального закона N 14-ФЗ предусмотрены ограничения распределения прибыли общества между участниками общества:

- до полной оплаты всего уставного капитала общества;

- до выплаты действительной стоимости доли (части доли) участника общества в случаях, предусмотренных Федеральным законом;

-  если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения, а также, если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты;

-  если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения или выплаты;

То есть, по прекращении указанных обстоятельств общество вправе распределить прибыль между участниками общества.

Как установлено судом на момент принятия решения общим собранием участников о распределения чистой прибыли и на момент распределения прибыли общества между его участниками стоимость активов (соответственно на начало года - 30921000 руб. и на конец года - 54289000 руб.) не была меньше его уставного капитала (6666600 руб.)

На дату принятия решения о распределении прибыли и на момент выплат у участников общества отсутствовали обязательства по оплате уставного капитала; у общества не имелись обязательства по выплате действительной стоимости доли участника; отсутствовали также признаки несостоятельности (банкротства).

В проверяемый период 2006 года действовала норма Федерального Закона, разрешающая иной, непропорциональный порядок распределения между участниками прибыли, остающейся после налогообложения (ст. 28 Федерального закона N 14-ФЗ). Аналогичное положение содержалось в п. 5.19 Устава общества.

Таким образом, решения общего собрания участников общества от 19.01.2006, от 30.03.2007 о непропорциональном распределении чистой прибыли закону и Уставу не противоречили.

Пункт 1 ст. 43 Налогового кодекса Российской Федерации в целях налогообложения определяет понятие "дивиденд" как любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.

По смыслу пп. 10 п. 1 ст. 208 Налогового кодекса Российской Федерации выплаты, произведенные обществом участнику непропорционально имеющейся у него доли, следует признать иным доходом, получаемые налогоплательщиком в результате осуществления им деятельности в Российской Федерации.

Выплаты дивидендов не пропорционально долям участников в уставном капитале общества, не признается для целей налогообложения дивидендами, а рассматривается как выплата за счет чистой прибыли, остающейся после уплаты налогов, подлежащей у физических лиц налогообложению по ставке 13 процентов.

Данный вывод подтверждается письмами Минфина Российской Федерации от 11.11.2005 N 03-05-01-04/353, от 30.01.2006 N 03-03-04/1/65.

Заявителю для целей налогообложения, бухгалтерского и налогового учета выплаты, произведенные участнику непропорционально его доле, требовалось отнести к какому-либо виду доходов физического лица.

Согласно справочнику "Коды доходов" (приложение N 2 к форме N 2-НДФЛ, утв. Приказом Федеральной налоговой службы России от 13.10.2006 N САЭ-3-04/706R) кодом 1010 обозначены "дивиденды, облагаемые по ставке 9% налога на доходы физического лица".

При отсутствии кода, обозначающего дополнительные дивиденды, дивиденды сверх доли или непропорционально распределенную прибыль, организацией был применен код 2760 "материальная помощь, оказываемая работодателями своим работникам", как наиболее соответствующий виду выплат, подлежащих налогообложению по налоговой ставке 13 процентов налога на доходы физического лица (Бухгалтерская справка N 1 от 30.03.2007). С этой целью внеочередным общим собранием участников принято решение о предоставлении директору общества права принимать решение о выдаче материальной помощи (протокол N 2 от 20.01.2006).

В соответствии с п. 1 ст. 270 Налогового кодекса Российской Федерации при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются расходы в виде сумм начисленных налогоплательщиком дивидендов и других сумм прибыли после налогообложения.

Как установлено судом апелляционной инстанции в соответствии с положениями указанной статьи в оборотно-сальдовой ведомости общества по счету 91.2 "Прочие доходы и расходы" за 2006 год отражены расходы, не уменьшающие налогооблагаемую базу по прибыли, в сумме 60084641 руб. В данные расходы включены выплаты участнику общества Варнавскому A.M. в размере 48899248 руб. (бухгалтерская справка N 2 о выплаченных суммах материальной помощи и дивидендах сверх доли за 2006 года).

Судом также установлено, что прибыль, оставшаяся после налогообложения составила 107891947 руб. и была достаточна для осуществления выплат участнику общества непропорционально его доли на сумму 48899248 руб.

Таким образом, распределение между участниками прибыли, оставшейся после налогообложения и осуществления выплат участнику общества Варнавскому A.M. непропорционально имеющейся у него доле, факт не отнесения таких выплат к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль организации за 2006 год судом установлен.

Выплаты участнику общества Варнавскому A.M. в размере 48899248 руб., непропорционально имеющейся у него доле, включены в налогооблагаемую базу по налогу на доходы физических лиц, а налог по налоговой ставке 13 процентов исчислен, удержан и перечислен в бюджет.

В соответствии с п. 3 ст. 236 Налогового кодекса Российской Федерации выплаты и вознаграждения (независимо от формы, в которой они производятся) не признаются объектом обложения единым социальным налогом, если у налогоплательщиков-организаций такие выплаты не отнесены к расходам, уменьшающим базу, облагаемую налогом на прибыль, в текущем отчетном (налоговом) периоде.

Следовательно, данные выплаты не формируют налоговую базу по единому социальному налогу и не влекут возникновения обязанности общества по начислению и уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование в сумме 568000 руб.

При таких обстоятельствах оснований для отмены постановления не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.03.2008 по делу N А55-16023/2007 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по Самарской области в доход Федерального бюджета 1000 рублей государственной пошлины по кассационной жалобе. Арбитражному суду Самарской области выдать исполнительный лист.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.