Вопрос: Можно ли при исполнении контракта, заключенного в соответствии с Законом N 44-ФЗ, исключить из цены контракта НДС и нужно ли при этом уменьшить цену контракта? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, август 2022 г.)

По итогам открытого конкурса в электронной форме был заключен контракт, финансируемый из средств федерального бюджета и, по всей видимости, подпадающий под подпункт 14.1 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ, предусматривающий освобождение от НДС услуг, оказанных населению, по организации и проведению физкультурных, физкультурно-оздоровительных и спортивных мероприятий, так как предметом контракта является то, что Исполнитель обязуется по заданию Заказчика предоставить услуги по информационному обеспечению в области водных ресурсов: информационное и организационно-техническое обеспечение эко-марафона, а также целями проведения мероприятия являются: популяризация среди населения экологической грамотности, социальной активности, ответственности за состояние окружающей среды, бережного отношения к богатствам природы, экологического просвещения и движения по бережному отношению к водным ресурсам и охране водных объектов. популяризация любительского бега, бега на средние и длинные дистанции; повышение спортивного мастерства бегунов и выявление сильнейших спортсменов; пропаганда оздоровительного бега как активного вида отдыха; укрепление здоровья населения и пропаганда здорового образа жизни среди всех возрастов населения. Ожидаемые результаты: качественное информационное и организационно-техническое обеспечение эко-марафона (далее по тексту - мероприятие) с использованием качественной наглядной информации, отвечающей требованиям Заказчика и действующему законодательству Российской Федерации. Исполнитель по данному контракту находится на общей системе налогообложения.

Возможно ли по данному контракту на основании дополнительного соглашения между Заказчиком и Исполнителем, при условии, что ни одно исполнение по контракту еще не проходило, внести в контракт соответствующие изменения, а именно, убрать условие об обложении НДС цены контракта? Должна ли после этого быть изменена цена, а именно уменьшена на сумму НДС?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Внесение по соглашению сторон в контракт изменений, в части уменьшения цены контракта на сумму НДС неправомерно. При этом выделение заказчиком в цене контракта НДС не нарушает права и законные интересы исполнителя и само по себе не требует изменения условий контракта.

Обоснование вывода:

Прежде всего отметим, что ни Гражданский кодекс РФ, ни основывающийся на его положениях Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ) (смотрите ч. 1 ст. 2 этого Закона) не определяют порядок формирования цены контракта (договора) в зависимости от режима налогообложения, применяемого контрагентом, и не предписывают указывать в контракте, что стоимость товаров, работ или услуг налогом на добавленную стоимость (НДС) не облагается или, напротив, определена с учетом этого налога.

В силу ст. 2 НК РФ, пп. 1, 3 ст. 2 ГК РФ к налоговым отношениям гражданское законодательство по общему правилу не применяется, а гражданские правоотношения, в свою очередь, не регулируются налоговым законодательством. Соответственно, уплата тех или иных налогов, в том числе НДС, определяется налоговым законодательством, тогда как в рамках отношений между сторонами контракта, заключенного в соответствии с Законом N 44-ФЗ, следует руководствоваться гражданским законодательством. Именно основываясь на вышеизложенном принципе и следует рассматривать возможность изменения контракта, заключенного в рамках Закона N 44-ФЗ.

В соответствии с ч. 1 ст. 34 Закона N 44-ФЗ по результатам конкурентных процедур контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки (далее - извещение) или приглашением принять участие в определении контрагента, документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт. Контракт заключается на условиях, указанных в извещении, заявке победителя электронной процедуры, по цене, предложенной участником закупки, с которым заключается контракт (п. 1 ч. 1 ст. 51 Закона N 44-ФЗ).

Согласно ч. 2 ст. 34 Закона N 44-ФЗ цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта. Данная норма содержит прямой запрет на изменение контракта при его заключении и исполнении в случаях, не предусмотренных Законом N 44-ФЗ. При этом указанные положения распространяются на все контракты, способ осуществления закупки значения не имеет (смотрите письмо Минфина России от 21.06.2017 N 24-05-08/38833).

Вместе с тем Закон N 44-ФЗ не допускает изменение условий о цене контракта в зависимости от применяемой контрагентом системы налогообложения, наличия или отсутствия налоговых льгот. Следовательно, исключение из цены контракта НДС по соглашению сторон не допускается. Этот подход отражен и в судебной практике (определение СК по экономическим спорам ВС РФ от 26.01.2021 N 310-ЭС20-9768, определение СК по экономическим спорам ВС РФ от 08.02.2021 N 305-ЭС20-18251, определение ВС РФ от 23.09.2019 N 306-ЭС19-15999, постановление ВС РФ от 01.07.2021 N 46-АД21-67-К6).

Таким образом, независимо от наличия в контракте указания о включении в его цену НДС, товары, работы, услуги, поставленные, выполненные, оказанные по контракту, должны оплачиваться заказчиком именно по цене, установленной контрактом, вне зависимости от того, является ли контрагент плательщиком НДС или нет (смотрите также, например, пп. 8-11 письма Минэкономразвития России от 30.09.2014 N Д28И-1889, п. 11 письма Минэкономразвития России от 21.04.2017 N Д28и-1679 и др. письма этого ведомства, письма Минфина России от 13.10.2017 N 24-01-09/68987, от 26.09.2017 N 24-03-07/62238, от 21.09.2017 N 24-03-08/61212 и др., постановления АС Северо-Кавказского округа от 07.07.2017 N Ф08-4621/17 и от 27.04.2017 N Ф08-2458/17, АС Московского округа от 28.04.2016 N Ф05-4344/16, Девятнадцатого ААС от 13.04.2016 N 19АП-571/16, п. 41 Обзора судебной практики ВС РФ N 3 (2019), утвержденного Президиумом ВС РФ 27.11.2019).

При этом указание заказчиком в контракте цены, включающей НДС, не возлагает на контрагента, имеющего, в частности, право на освобождение от налогообложения по основаниям, предусмотренным НК РФ, безусловной обязанности по исчислению и уплате НДС. В силу п. 5 ст. 173 НК РФ и правовой позиции, выраженной в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 03.06.2014 N 17-П, такого рода обязанность может возникнуть лишь при выставлении налогоплательщиком по своей инициативе счета-фактуры с выделенной в нем суммой налога. Таким образом, отсутствие у контрагента обязательств по уплате НДС не влечет никаких юридических последствий для целей исполнения контракта, поскольку такое обстоятельство не может рассматриваться как условие, подлежащее согласованию сторонами (ст. 432 ГК РФ).

Так, например, регулирующие ведомства неоднократно указывали на то, что в случае, когда в контракте стоимость реализуемых товаров (работ, услуг) отражена с учетом НДС и при оплате этих товаров (работ, услуг) заказчик в платежном поручении выделил сумму налога, при невыставлении счета-фактуры контрагентом, применяющим УСН, уплачивать НДС не нужно (письма Минфина России от 22.06.2018 N 03-07-11/42820, от 15.02.2018 N 03-07-14/9470 и от 18.11.2014 N 03-07-14/58618, а также ФНС России от 08.02.2018 N СД-2-3/203@ и от 08.11.2016 N СД-4-3/21119@). Полагаем, данная позиция применима и к случаях освобождения плательщиков НДС от уплаты данного налога по основаниям, предусмотренным НК РФ. Следовательно, выделение в цене контракта НДС не нарушает права и законные интересы контрагента и само по себе не требует внесения изменений в контракт. Если заказчик нарушает права контрагента, связанные с освобождением его от уплаты НДС, последний может рассчитывать на судебную защиту (постановление АС ЗСО от 16.08.2019 N Ф04-3316/2019 по делу N А03-16525/2018).

Рекомендуем также ознакомиться с материалом:

- Энциклопедия решений. Учет НДС при определении цены контракта по Закону N 44-ФЗ.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Пилипенко Эльвира

Ответ прошел контроль качества

1 августа 2022 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.