Кассационное определение СК по гражданским делам Белгородского областного суда от 05 июля 2011 г. по делу N 33-2396

Судебная коллегия по гражданским делам Белгородского областного суда в составе:

председательствующего Баркаловой Т. И.,

судей Герцева А. И. и Жуковой О. И.

при секретаре Еремеевой Л. Б.

рассмотрела в открытом судебном заседании 05 июля 2011года

кассационную жалобу старшего судебного пристава- исполнителя Старооскольского РОСП УФССП по Белгородской области - Степановой К. Ю.

на решение Старооскольского городского суда от 10 мая 2011 года

по делу по заявлению Овсянникова Н. Н. об оспаривании действий судебного пристава- исполнителя.

Заслушав доклад судьи Баркаловой Т. И., выслушав объяснения представителя Старооскольского РОСП УФССП по Белгородской области - Войтовой Л. С., поддержавшей приведенные в кассационной жалобе доводы, проверив материалы дела, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА

Постановлением судебного пристава-исполнителя Старооскольского районного отдела УФССП по Белгородской области Хохловой О.В. от 19.09.2008 г. возбуждено исполнительное производство в отношении должника Овсянникова Н.Н. в пользу Овсянниковой М.А. о взыскании алиментов на содержание дочериF., в размере 1/6 части всех видов заработка, начиная с 23.07.2003 г., по исполнительному листу N 2-2949 от 12.08.2003 г., выданному мировым судьей судебного участка N 2 г. Старый Оскол Белгородской области на основании решения от 30.07.2003 г.

Постановлением от 21.05.2009 г. исполнительное производство возбуждено в отношении должника Овсянникова Н.Н. о взыскании алиментов на содержание дочериT., в размере 1/6 части всех видов заработка, начиная с 12.05.2009 г., по исполнительному листу N 2-1780 от 13.05.2009 г., выданному мировым судьей судебного участка N 2 г. Старый Оскол Белгородской области на основании решения от 29.04.2009 г.

В рамках исполнительных производств постановлением судебного пристава-исполнителя от 24.03.2011 г. наложен арест на транспортные средства, принадлежащие должнику Овсянникову Н.Н. и постановлением от 19.04.2011 г. произведен общий расчет задолженности по алиментам за период с 19. 09. 2008 г. по 19. 04. 2011 г. в сумме *** руб.

Считая данные действия судебного пристава-исполнителя незаконными, Овсянников Н.Н. просил отменить акт ареста имущества и постановление о расчете задолженности по алиментным обязательствам.

Решением суда заявленные требования удовлетворены частично. Признаны неправомерными действия судебного пристава-исполнителя Старооскольского РОСП УФССП по Белгородской области по расчету задолженности по алиментам, признано незаконным и отменено постановление о расчете задолженности по алиментам от 19 апреля 201 1 года. В остальной части заявление отклонено.

В кассационной жалобе старшего судебного пристава- исполнителя Старооскольского РОСП УФССП по Белгородской области - Степановой К. Ю. ставится вопрос об отмене решения в части удовлетворенных требований по мотиву его незаконности.

Обсудив приведенные в кассационной жалобе доводы, проверив материалы дела, судебная коллегия находит ее подлежащей удовлетворению.

В соответствии с положениями п. 4 ст. 113 Семейного кодекса РФ размер задолженности по алиментам, уплачиваемым на несовершеннолетних детей, определяется исходя из заработка и иного дохода лица, обязанного уплачивать алименты, за период, в течение которого взыскание алиментов не производилось, при этом в случаях, если лицо, обязанное уплачивать алименты, в этот период не работало или если не будут представлены документы, подтверждающие его заработок и (или) иной доход, задолженность по алиментам определяется исходя из размера средней заработной платы в РФ на момент взыскания задолженности.

Постановлением Правительства РФ от 18.07.96 N841 утвержден Перечень видов заработной платы и иного дохода, из которых производится удержание алиментов на несовершеннолетних детей. В нем, указан такой вид дохода, как доходы от занятий предпринимательской деятельностью без образования юридического лица (подпункт "з" п. 2 данного Постановления).

Согласно ст.346.27 НК РФ вмененный доход это потенциально возможный доход налогоплательщика единого налога, рассчитываемый с учетом совокупности условий, непосредственно влияющих на получение указанного дохода, и используемый для расчета величины единого налога по установленной ставке. Вмененный доход определяется расчетным путем исходя из размеров базовой доходности физических показателей, определенных в главе 26.3 Налогового кодекса РФ для различных видов деятельности, коэффициента-дефлятора и корректирующего коэффициента К2, установленного нормативным актом соответствующего местного органа власти.

Признавая незаконным постановление судебного пристава- исполнителя об определении задолженности Овсянникова Н. Н. по алиментам суд первой инстанции исходил из того, что расчет произведен исходя из средней заработной платы по Российской Федерации, хотя должник является индивидуальным предпринимателем, в период с 18 мая 2009 г. по 30 сентября 2010 г. состоял в трудовых отношениях с ИП, ошибочность расчета подтверждена постановлениями судебного пристава- исполнителя от 4 и 6 мая 2011 года об изменении суммы задолженности на *** руб.

Оспариваемый судебный акт мотивирован тем, что судебному приставу- исполнителю следовало истребовать у заявителя налоговую декларацию или первичную финансовую документацию о доходах и произвести расчет задолженности по алиментам с учетом указанных документов.

При этом судом не принято во внимание, что согласно протоколу судебного заседания Овсянников выплачивает единый налог на вмененный доход от предпринимательской деятельности, представлять документы о полученных доходах является обязанностью должника, постановлениями судебного пристава- исполнителя от 4 и 6 мая 2011 года в соответствии со ст. 14 Федерального закона "Об исполнительном производстве" были внесены изменения в оспариваемое постановление о задолженности по алиментам, учтена выплаченная должником сумма*** руб.*** коп.( вместо ошибочно указанной -*** руб.), данные постановления не были оспорены.

В суд кассационной инстанции службой судебных приставов представлена налоговая декларация по единому налогу на вмененный доход Овсянникова, которая в рассматриваемом случае не может считаться подтверждением дохода плательщика алиментов от предпринимательской деятельности - декларируемый доход является вмененным, а не фактически полученным. Такой способ определения дохода установлен исключительно для налоговых целей и не может применяться при расчете суммы алиментов на содержание несовершеннолетнего ребенка, для расчета которых может применяться заработок или реальный доход от предпринимательской деятельности. Иных документов, подтверждающих реальный размер своих доходов от предпринимательской деятельности, должник судебному приставу-исполнителю не представил.

В связи с этим решение суда в указанной части нельзя признать законным и обоснованным, оно подлежит отмене.

В соответствии со ст. 361 ГПК РФ суд кассационной инстанции вправе принять новое решение, не передавая дело на новое рассмотрение, если обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены на основании имеющихся доказательств.

Учитывая, что такое решение суда явилось результатом неправильного применения судом норм материального права и установления новых юридически значимых обстоятельств по делу и их доказывания не требуется, судебная коллегия находит возможным вынести в этой части новое решение об отказе Овсянникову в удовлетворении требований о признании незаконным постановления судебного пристава- исполнителя от 19. 04. 2011 г. об определении размера задолженности по алиментам.

В остальной части решение не оспорено.

Руководствуясь ст. ст. 360, 361, п. 1 ч. 1 ст. 362 ГПК РФ, судебная коллегия -

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Старооскольского городского суда от 10 мая 2011 года по делу по заявлению Овсянникова Н. Н. об оспаривании действий судебного пристава- исполнителя в части удовлетворенных требований отменить. По делу в этой части вынести новое решение об отказе Овсянникову Н. Н. в удовлетворении заявленных требований о признании незаконным и отмене постановления судебного пристава- исполнителя о расчете задолженности по алиментам от 19. 04. 2011 года.

В остальной части решение оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи