Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 05 декабря 2013 г. по делу N 33-15115/2013

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Республики Башкортостан в составе:

председательствующего Мухаметовой Н.М.,

судей Гонтарь Н.Ю.,

Михляевой Г.А.,

при секретаре Кильдияровой Э.Р.,

рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по апелляционной жалобе ООО "Лото-Стар" на решение Нефтекамского городского суда Республики Башкортостан от 27 августа 2013 года, по иску прокурора г. Нефтекамска РБ в интересах неопределенного круга лиц, государства к ООО "Лото-Стар" о признании незаконной деятельности ООО "Лото-Стар" по организации азартных игр под видом Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи "ЛОТО", обязании ООО "Лото-Стар" прекратить осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр под видом проведения Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи "ЛОТО", которым постановлено:

- исковые требования прокурора г. Нефтекамска в интересах неопределенного круга лиц, государства к ООО "Лото-Стар" о признании незаконной деятельности ООО "Лото-Стар" по организации азартных игр под видом Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи "ЛОТО", осуществляемой по адресу: ... , обязании ООО "Лото-Стар" прекратить осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр под видом проведения Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи "ЛОТО", по адресу: ... - удовлетворить;

- признать незаконной деятельность ООО "Лото-Стар" по организации азартных игр под видом Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи "ЛОТО", осуществляемую по адресу: ...

- обязать ООО "Лото-Стар" прекратить осуществление деятельности по организации азартных игр под видом проведения Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи "ЛОТО" по адресу: ... "б";

- взыскать с ООО "Лото-Стар" государственную пошлину в доход государства в размере ... рублей.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Башкортостан Гонтарь Н.Ю., судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Прокурор г. Нефтекамска РБ в интересах неопределенного круга лиц, государства обратился в суд с вышеуказанным иском, в котором, после уточнения исковых требований, просил признать незаконной деятельность ООО "Лото-Стар" по организации азартных игр под видом Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи "ЛОТО", обязать ООО "Лото-Стар" прекратить осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр под видом проведения Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи "ЛОТО". В обоснование исковых требований указано, что прокуратурой г. Нефтекамска РБ проведена проверка исполнения Федерального закона N 244-ФЗ от 29.12.2006 года "О государственном регулировании деятельности организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" и Федерального закона "О лотереях" ООО "Лото-Стар", расположенного по адресу: ... В ходе проверки установлено следующее: ... ФНС России юридическому лицу ООО "Новый Восток" выдано разрешение ... на проведение Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи "ЛОТО". Срок действия разрешения с ... по ... года. ... между ООО "Новый Восток" и ООО "Лото-Стар" заключен договор, согласно условиям которого ООО "Новый Восток" поручает, а ООО "Лото-Стар" за вознаграждение принимает на себя обязательства в течение срока действия договора осуществлять мероприятия по проведению лотереи, в том числе: проведение розыгрыша призового фонда лотереи. Условия проведения Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи "ЛОТО" предусматривают применение программно-аппаратного комплекса "Лотолоджик Сервер" и "Лотолоджик Клиент".

Алгоритм проведения лотереи заключается в следующем: при входе в клуб администратор выдает "Карту гостя", после этого для начала игры на игровых автоматах необходимо внести денежные средства в кассу клуба. В процессе игры, нажимая на кнопки на игровом автомате, необходимо выстраивать линии, после выпадения выигрышной комбинации возможна бонусная игра. Из чего можно сделать однозначный вывод, что принцип работы "лотерейного терминала" аналогичен принципу работы игрового автомата, так как сохранена возможность манипуляций игрока с целью выпадения выигрышной комбинации.

Программа, используемая в оборудовании содержит элемент случайности (риска), поскольку не все выпадающие комбинации чисел (изображений) являются выигрышными. Риск состоит в том, что в зависимости от количества полученных баллов, игрок может лишиться денежных средств либо увеличить вложение, при этом оборудование, на котором производится розыгрыш, самостоятельно определяет размер выигрыша случайным образом (например, игрок может удвоить размер выигрыша либо принять решение о прекращении). В связи с этим, организатор не может гарантировать получение определенного максимального и минимального размера выигрыша при проведении розыгрыша.

По своей сути процесс розыгрыша лотереи является процессом розыгрыша денежных средств, внесенных на карту гостя, а не процессом, определяющим победителя лотереи, что также свидетельствует о проведении азартной игры под прикрытием проведения лотереи. Возможность удвоения выигрыша и невозможности определения выигрыша до начала розыгрыша электронных квитанций, свидетельствуют о наличии в проведении лотерей признаков азартной игры. Кроме того, установлено, что терминалы, установленные в лотерейном клубе, укомплектованы устройством для работы со специальными электронными картами.

Согласно описанию концепции лотереи "Лото", лотерея основывается на принципе определения выигрыша после внесения участником оплаты за участие в лотерее и предоставления лотерейной квитанции. Квитанция является документом, подтверждающим факт внесения участником денежных средств за участие в лотерее и предоставляющим право на участие в лотерее и розыгрыше призового фонда. На каждую квитанцию нанесен уникальный номер, который содержит скрытые цифровые значения и надписи, в котором зашифрована информация об игровой зоне квитанции, содержащей игровые окна со скрытыми числовыми значениями. Задача участника - оплатить участие в лотерее, последовательно открыть игровые окна на одном или нескольких сегментах игровой зоны, определить, содержат ли открытые им игровые окна максимальные числовые значения, образующие наибольший размер выигрыша, и своевременно принять решение о прекращении участия в лотерее. Такая лотерея может длиться долго, пока сам участник не прекратит ее, либо проиграв, либо взяв деньги (сколько выиграл), в то время, как на бестиражной лотерее участник, приобретая билет, уже знает, сколько денег он может выиграть, если билет окажется выигрышным.

Указано, что непосредственный контакт посетителя с оборудованием, внешне и по способу управления, не отличающегося от игрового, способствует проявлению у посетителей основных признаков азартности: увлеченности, нетерпения, свидетельствуют, что оператор ООО "Лото-Стар" по поручению организатора лотереи ООО "Новый Восток" под прикрытием проведения лотереи "Лото" фактически осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием лотерейного оборудования, имеющего признаки игровых автоматов. Указали, что участник лотереи производит игру на развлекательном оборудовании, рискуя собственными деньгами, тогда как из положений Федерального закона от 11.11.2003г. N 138-Ф3 "О лотереях" следует, что бестиражная лотерея не может быть основана на риске. Размер выигрыша при розыгрыше на лотерейном оборудовании определяется не организатором лотереи, а программой игрового аппарата.

Условия проведения розыгрыша всероссийской негосударственной бестиражной лотереи "Лото" подразумевают выпуск лотерейных квитанций, указанные квитанции подлежат распространению. При этом, нереализованные (нераспространенные) квитанции после окончания проведения лотереи подлежат изъятию из сети распространения с последующей утилизацией, либо такие квитанции возвращаются организатору лотереи по акту приема-предачи. При этом, проведение обществом, так называемого розыгрыша лотереи только посредством лотерейного оборудования, противоречит условиям лотереи, указанным в приложении ... к Условиям - поскольку лотерея является бестиражной, то есть выигрышные лотерейные квитанции определяются на стадии их изготовления, при проведении настоящей лотереи не используется специальное лотерейное оборудование для проведения розыгрыша призового фонда лотереи.

Указали, что игровые автоматы предназначены для проведения азартных игр, в которых основными операциями являются прием ставок, проведение игры и выплата выигрыша. Лотерейные автоматы предназначены для проведения лотереи, а не азартной игры, их функции ограничены продажей лотерейных билетов и (или) выдачей денежного приза по выигрышным билетам. Игровой автомат предполагает непосредственное участие игрока, его управление процессом игры, комбинаций символов. Суть азартной игры состоит в случайном выпадении последовательности условных символов, в зависимости от комбинаций которых клиент либо теряет денежные средства, зачисленные на его баланс, либо его баланс увеличивается, то есть клиент получает выигрыш. Лицо самостоятельно управляет игрой при помощи нажатия клавиши клавиатуры. Сумма, оставшаяся на балансе клиента после окончания игры, выплачивается оператором клиенту. Клиент имеет право забрать зачисленные им средства в любое время, если на счете будет положительный баланс. Напротив, проведение лотереи не допускает участие физического лица в качестве лица, определяющего условия выпадения выигрышной комбинации, данное лицо не может влиять на проведение лотереи, не может управлять лотерейным оборудованием.

Суд постановил вышеприведенное решение, мотивируя тем, что под видом услуги по распространению и проведению Всероссийских негосударственных бестиражной лотереи, ООО "Лото-Стар" предоставляются гражданам услуги по проведению азартных игр, а лотерея используется в качестве способов внесения ставки в азартной игре.

Наличие сертификатов оборудования используемого ответчиком, лишь свидетельствует о возможности его использования для розыгрыша лотереи.

Ссылка представителя ответчика ООО "Лото-Стар" Зарипова А.Р. на заключение специалиста Центра независимой комплексной экспертизы и сертификации систем и технологий ... от ... (л.д. ... ), заключение специалиста ... (л.д. ... ), которыми установлено, что специальное оборудование, которое используется для проведения лотереи не относится к игровому оборудованию и лотерейному оборудованию, не принимается судом в качестве доказательства, поскольку указанные заключения представлены не экспертом, а специалистом, кроме того, при выполнении указанных заключений специалисты не были предупреждены за дачу заведомо ложного заключения, об ответственности, предусмотренной Уголовным кодексом РФ.

Доказательств того, что заключение специалистом выполнено именно по оборудованию, которое используется в ООО "Лото-Стар" по адресу: ... , ответчиком в нарушение положений ч. 1 ст. 56 ГПК РФ, суду не представлено.

Доказательств того, что используемое ООО "Лото-Стар" оборудование не имеет центрального блока управления, содержащего игровую программу, и не может использоваться в качестве игрового оборудования, суду, в нарушение ст. 56 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, ответчиком представлено не было.

Ссылка ответчика и третьего лица на то, что условия проведения лотереи утверждены налоговыми органами, не влияет на выводы суда, поскольку предметом спора является не соответствие Условий Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи "Лото" нормам действующего законодательства, а деятельность ООО "Лото-Стар" по организации азартных игр под видом Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи "ЛОТО".

При выездном процессуальном действии судом установлено, что пункт 16 Условий лотереи устанавливающий, что дополнительные игровые окна участник может вскрывать только после того, как вскроет основное окно, ответчиком не выполняется, поскольку, как установлено судом, при вскрытии числовых значений, которые являются положительными (и при этом основное игровое окно не вскрыто участником до конца), автоматически открывается дополнительное окно, и при вскрытии в дополнительном окне положительных числовых значений, участник самостоятельно не может выйти их дополнительного окна, условия игры построены так, что возможность выйти из дополнительного окна возникает у участника игры только при вскрытии отрицательного числового значения, при котором игра продолжается в основном окне при положительном балансе на пластиковой карте.

Установлено, что игра в целом, как и игра в дополнительном окне, основана на риске.

Судом также установлено, что по окончании процесса игры нельзя установить, является билет выигрышным или нет, поскольку при выявлении положительных числовых значений, всегда автоматически открывается дополнительное окно, в котором при вскрытии положительных числовых значений выйти из дополнительного окна участнику самостоятельно не возможно, пока не откроется отрицательное числовое значение, то есть игра направлена на проигрыш участника, и клиент проигрывает, если на его балансе заканчиваются денежные средства. Таким образом, процесс розыгрыша билета складывается из розыгрыша денежных средств, зачисленных участником на пластиковую карту, и при проигрыше денежных средств на пластиковой карте, игра прекращается, участник считается проигравшим. Игрок рискует собственными денежными средствами, которые участвуют в розыгрыше выявления числовых значений.

При таких обстоятельствах, ответчиком не доказано, что в лотерейных квитанциях уже заранее определен и заложен в них выигрыш, и что программы, используемые для проведения лотереи, никоим образом не могут определять размер выигрыша, поскольку процесс игры поставлен не на розыгрыш самого лотерейного билета как выигрышного или не выигрышного, а на розыгрыш денежных средств, зачисленных участником на пластиковую карту. Поскольку участник считается проигравшим в тот момент, когда на его счете пластиковой карты закончатся деньги.

Поскольку г. Нефтекамск Республики Башкортостан не входит в перечень игровых зон, предусмотренных Федеральным законом N 244-ФЗ от 29.12.2006 года "О государственном регулировании деятельности организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", установленные по делу обстоятельства в совокупности свидетельствуют об обоснованности требований прокурора г. Нефтекамск РБ.

С указанным решением не согласились как ответчик ООО "Лото-Стар", так и третье лицо ООО "Новый восток", считают его незаконным и необоснованным, в апелляционной жалобе и отзыве на апелляционную жалобу указывают, что возможность использования электронной лотерейной квитанции предусмотрена разделом 8 Условий лотереи, а выдача участнику лотереи идентификационной пластиковой карты, которая является средством учета приобретенных участником лотерейных квитанций, регламентируется разделом 9 Условий лотереи.

Что касается мультипликационных заставок, то согласно разделу ... условий лотереи, во время участия в лотерее на экране специального оборудования участника могут демонстрироваться различные мультипликационные заставки. Выпадение символов в мультипликационных заставках не влияет на исход розыгрыша призового фонда лотереи и служит только для развлечения участника лотереи.

Указали, что доказательства осуществления ООО "Лото-Стар" деятельности по проведению и организации азартных игр в исковом заявлении отсутствуют.

Считают, что мнение прокурора о том, что участнику лотереи "нажимая на кнопки на игровом автомате, необходимо выстраивать линии", а также, что "после выпадения выигрышной комбинации возможна бонусная игра", основано на ошибочном представлении о роли упомянутых мультипликационных заставок, на которых в процессе розыгрыша лотереи участнику лотереи для его развлечения могут демонстрироваться различные изображения и надписи.

Выпадение в режиме мультипликации каких-либо символов, линий, информационных сообщений, и т.п., никак не влияет на определение выигрыша по той или иной лотерейной квитанции.

Участник лотереи может определять выигрыш по той или иной лотерейной квитанции как в обычном режиме, когда ему демонстрируется лотерейная квитанция с игровыми окнами, которые он должен вскрыть при помощи компьютерного оборудования, так и в режиме мультипликации, когда ему демонстрируются мультипликационные заставки - результат по каждой конкретной лотерейной квитанции будет один и тот же, так как выигрыш в лотерейные квитанции закладывается заранее, на стадии их изготовления производителем лотерейных квитанций. Заложенный в лотерейные квитанции выигрыш ни в коей мере не зависит от "выпадения выигрышной комбинации".

Указали, что условиями лотереи предусмотрена возможность участника лотереи открывать основное окно (раздел ... Условий лотереи). Выигрыш в лотерейные квитанции закладывается изготовителем лотерейных квитанций, лотерейные квитанции защищены от несанкционированного доступа и изменения. Удвоить или каким-либо иным образом изменить заранее заложенный в лотерейные квитанции выигрыш невозможно.

Считают, что вывод суда о том, что "процесс розыгрыша лотереи является процессом розыгрыша денежных средств, внесенных на карту гостя, а не процессом, определяющим победителя лотереи", не основан на фактических обстоятельствах рассматриваемого дела, для проведения лотереи, оператор на основании заключенного договора с производителем лотерейных квитанций закупает лотерейные квитанции с уже заложенным в лотерейные квитанции выигрышем, участник лотереи при помощи используемого оборудования определяет, является ли купленная им лотерейная квитанция выигравшей, выявляя заложенные в игровых окнах числовые значения.

Разделом ... Условий лотереи прямо предусмотрено, что распространение лотерейных квитанций может осуществляться с помощью специального оборудования, позволяющего предоставлять информацию о выигрышных лотерейных квитанциях. Очевидно, что для получения этой информации необходим контакт участника лотереи с этим оборудованием.

Квалификация оборудования в качестве игрового не может быть осуществлена только лишь путем его визуального осмотра, по внешним признакам. Определение принципа работы используемого ООО "Лото-Стар" оборудования и решение вопроса об отнесении его к игровому оборудованию требует специальных познаний и без проведения специальной экспертизы невозможно. Доказательств того, что в

используемом ООО "Лото-Стар" оборудовании внутри корпуса находится устройство, которое случайным образом определяет выигрыш, в материалы дела не представлено.

Мнение суда о том, что "размер выигрыша при розыгрыше на лотерейном оборудовании определяется не организатором лотереи, а программой игрового аппарата" не основан на фактических данных и ничем не подтвержден. Лотерейные квитанции с заранее определенным и заложенным в них выигрышем изготавливаются и загружаются в используемое при проведении лотереи оборудование до того, как участник начнет свое участие в лотереи. Программы, используемые для проведения лотереи, никоим образом не могут определять размер выигрыша. Программа "Лотолоджик сервер" предназначена для учета и хранения лотерейных квитанций, распределения их по терминалам продаж лотерейных квитанций и ведения кассы в пункте продажи лотерейных квитанций, а программа "Лотолоджик клиент" предназначена для регистрации и визуализации процесса розыгрыша лотерейных квитанций.

Используемое оборудование не является ни игровым автоматом, ни лотерейным оборудованием, используемое оборудование является обычным компьютерным оборудованием и не является специально изготовленным и используемым для проведения лотереи, используемое оборудование не оснащено лотерейными программами. С помощью данного оборудования с установленным на нем программным обеспечением, фактически, осуществляется реализация лотерейных квитанций участникам лотереи и определение им того, является ли та или иная лотерейная квитанция выигрышной.

Считают, что мнение суда о том, что "лицо самостоятельно управляет игрой при помощи нажатия клавиши клавиатуры" основано на неверной интерпретации указанных действий. Участник лотереи при помощи специального оборудования (клавиатура, компьютерная мышь, монитор) определяет заложенный в лотерейную квитанцию выигрыш: последовательно вскрывает игровые окна, как это и предусмотрено Условиями лотереи.

По окончании определения выигрыша, заложенного в лотерейную квитанцию, участнику лотереи выплачивается не "сумма, оставшаяся на балансе клиента после окончания игры", как это описывает прокурор, а участнику лотереи выплачивается выигрыш, который согласно Условиям лотереи соответствует номиналу лотерейной квитанции и числовых значений, последовательно выявленных участником лотереи.

В апелляционной жалобе ООО "Лото-Стар" просит решение суда отменить, к указанному мнению о необходимости отменить решение суда первой инстанции присоединяется в своем отзыве и третье лицо ООО "Новый восток".

Изучив материалы дела, выслушав объяснения представителя третьего лица ООО "Новый Восток" Полякова А.А., поддержавшего доводы апелляционной жалобы и доводы, изложенные ими в своем отзыве, прокурора о законности и обоснованности постановленного решения, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверяя законность и обоснованность принятого решения в соответствии с ч. 1 ст. 347 ГПК РФ в пределах доводов жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения.

В силу пункта 1 статьи 4 Федерального закона от 29 декабря 2006 года N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

Согласно пункта 1 статьи 2 Федерального закона от 11 ноября 2003 года N 138-ФЗ "О лотереях", лотерея - игра, которая осуществляется в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей по условиям лотереи. Договор между организатором лотереи и ее участником заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Федеральный закон "О лотереях" предусматривает различные виды лотерей, которые определяются в зависимости от способа ее проведения, способа формирования призового фонда лотереи, территории ее проведения, организатора лотереи и технологии проведения лотереи.

Лотерея в зависимости от способа ее проведения подразделяется на тиражную, бестиражную и комбинированную (ст. 3 ФЗ N 138-ФЗ от 11.11.2003г.).

Бестиражной лотереей, является лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до начала их распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет (ч. 2 ст. 3 ФЗ "О лотереях").

Для того чтобы определить, является ли приобретенный лотерейный билет бестиражной лотереи выигрышным, в соответствии с ч. 1 ст. 19 Федерального закона "О лотереях" необходимо выявить нанесенные на игровое поле скрытые символы и надписи и сопоставить выявленную информацию с условиями розыгрыша призового фонда лотереи.

Из анализа названных правовых норм следует, что участник бестиражной лотереи идентифицируется до проведения розыгрыша путем приобретения персонифицированного документа (лотерейного билета), который в момент производства (изготовления билета) определяется как выигрышный или невыигрышный.

Применение лотерейного оборудования при проведении бестиражной лотереи законом не допускается, поскольку принцип действия лотерейного оборудования основан на принципе случайного определения выигрышей после распространения среди участников лотереи соответствующих билетов, в то время как при проведении бестиражной лотереи все выигрышные лотерейные билеты определены уже на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи.

Условиями проведения негосударственных бестиражных Всероссийских лотерей "ЛОТО" в приложении N ... также предусмотрено, что поскольку лотерея по способу проведения является бестиражной, то лотерейное оборудование при проведении розыгрыша не используется.

Согласно п. 14 ст. 2 Федерального закона "О лотереях", под лотерейным оборудованием понимается оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами.

Под игровым автоматом понимается игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников (пункт 18 ст. 4 "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации").

Главными отличиями лотерейных и игровых автоматов являются их предназначение и фактическое, использование. Игровые автоматы предназначены для проведения азартных игр, в которых основными операциями являются прием ставок, проведение игры и выплата выигрыша. Лотерейные автоматы предназначены для проведения лотереи, а не азартной игры, их функции ограничены продажей лотерейных билетов и выдачей денежного приза по выигрышным билетам.

Из материалов дела следует, что деятельность ООО "Лото-Стар" по распространению билетов Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей не соответствует указанным выше требованиям Федерального закона "О лотереях", а также Условий проведения лотерей.

Лотерейное оборудование визуально воспроизводит игровой автомат, работает по аналогичному игровому автомату принципу.

В соответствии с условиями названной лотереи, посетитель лотерейного клуба приобретает лотерейный билет, стоимость которых составляет ... рублей, стирает защитный слой игрового поля, где указано число соответствующее выигрышу в рублевом эквиваленте, которая выплачивается за счет организатора лотереи.

Возможность выбора билета у участника лотереи отсутствует.

Выигрыш участника непосредственно после внесения платы за билет не определяется, а определяется в момент игры на лотерейном оборудовании.

Процесс розыгрыша лотереи является процессом розыгрыша денежных средств, внесенных на карту или через купюроприемник, а не процессом, определяющим победителя лотереи.

Фактически по адресу: ... на лотерейном оборудовании проводится игра, целью которой является получение выигрыша, который определяется случайным образом, что является признаком игрового автомата, а не лотерейного.

Ссылка ответчика на то, что выигрышность квитанций определяется не в момент розыгрыша, а в момент изготовления этих квитанций, не подтверждена допустимыми доказательствами.

Статьей 12 Федерального закона "О лотереях" в качестве одного из обязательных реквизитов, который должен содержать лотерейный билет, предусмотрены выдержки из условий лотереи, достаточные для формирования у участника лотереи адекватного представления о лотерее, об алгоритме определения выигрыша, о размере выигрыша и порядке его получения.

Однако, как установлено судом, и не оспаривалось ответчиком, условия лотереи становятся доступны для участника лотереи только после внесения на карту (или в кассу) денежной суммы, а также выбора конкретного вида лотереи, что также является элементом игры.

Таким образом, судебная коллегия соглашается с выводом суда о том, что услуги по распространению и проведению Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей лотерейным клубом ООО "Лото-Стар" предоставляются гражданам путем организации и проведения азартных игр с использованием игровых автоматов, завуалированных под деятельность лотерейных клубов, а лотерея используется в качестве способа внесения ставки в азартной игре.

Наличие сертификатов оборудования используемого ответчиком, лишь свидетельствует о возможности его использования для розыгрыша лотереи, но не исключает возможность его применения в качестве игрового оборудования.

Ссылка ответчика на заключение эксперта ... от ... г., которым установлено, что используемое ООО "Лото-Стар" оборудование не является игровым, а является лотерейным оборудованием, не может быть принята во внимание судебной коллегией, поскольку выводы эксперта сделаны на основании сертификатов оборудования, технических паспортов, оценки процессуальной деятельности по розыгрышу "лотереи" экспертом не давалась. Кроме того, в силу ч. 3 ст. 67 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации заключение эксперта для суда необязательно и оценивается судом по правилам, установленным в статье 67 настоящего Кодекса, в совокупности с другими доказательствами.

Кроме того, согласно общероссийскому классификатору видов экономической деятельности ... , утв. Приказом Ростехрегулирования от 22.11.2007г. N 329-ст, деятельность по организации и проведению лотерей отнесена к деятельности по организации азартных игр ( ... , и является одним из видов деятельности по организации азартных игр.

Доказательств того, что используемое ООО "Лото-Стар" "лотерейное оборудование" не имеет центрального блока управления, содержащего игровую программу, и не может использоваться в качестве игрового оборудования, суду, в нарушение статьи 56 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, ответчиком представлено не было. Ссылка на то, что условия проведения лотереи утверждены налоговыми органами, не влияет на законность выводов суда, поскольку предметом спора является не соответствие Условий нормам действующего законодательства, а законность осуществления ответчиком деятельности по проведению азартных игр.

Доводы апелляционной жалобы о необоснованности выводов суда о том, что ответчик незаконно осуществляет предпринимательскую деятельность в связи с наличием у ООО "Лото-Стар" разрешения на проведение лотереи, полученного в установленном законом порядке, не принимаются судебной коллегией во внимание.

Статьей 7 Федерального закона "О лотереях" установлен исчерпывающий перечень оснований для запрета на проведение лотереи, что не позволяет уполномоченному органу запретить проведение лотереи, фактически являющейся азартной игрой. С учетом того, что уведомление направляется перед осуществлением организатором лотереи своей деятельности, определить характер планируемой деятельности не представляется возможным.

Таким образом, ООО "Лото-Стар" осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр на территории субъекта Российской Федерации - ... который не входит в перечень игровых зон, предусмотренных Законом N 244-ФЗ от 26.12.2006г. "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

Установленные по делу обстоятельства в совокупности свидетельствуют об обоснованности требований прокурора г. Нефтекамска РБ.

Пунктом 4 статьи 27, пунктом 3 статьи 35 Федерального закона "О прокуратуре Российской Федерации" закреплено право прокурора на обращение в суд с заявлением, если этого требует защита прав граждан и охраняемых законом интересов общества и государства, когда нарушены права и свободы значительного числа граждан, либо в силу иных обстоятельств нарушение приобрело особое общественное значение.

В соответствии с частью 1 статьи 45 Гражданского процессуального кодекса РФ прокурор вправе обратиться в суд с заявлением в защиту прав, свобод и законных интересов граждан, неопределенного круга лиц или интересов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований.

Порядок организации и проведения лотерей на территории Российской Федерации, осуществления контроля за их организацией и проведением, а также ответственность лиц, участвующих в организации и проведении лотерей определены Федеральным законом от 11.11.2003г. "О лотереях".

В силу п.п. 5 п. 1 ст. 3 Федерального закона "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выявления, запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных игр с нарушением законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр.

Проведение азартных игр под видом лотереи нарушает права и законные интересы граждан, посягает на нравственность и может создавать угрозу причинения гражданам вреда.

Пункт 1 статьи 1065 Гражданского кодекса Российской Федерации предоставляет заинтересованному лицу возможность обращения в суд с иском о запрещении деятельности, создающей опасность причинения вреда в будущем.

Правило названной статьи имеет предупредительное значение и является специальным по отношению к норме, содержащейся в статье 12 Гражданского кодекса РФ, предусматривающей такой способ защиты гражданских прав, как пресечение действий, создающих угрозу нарушения права.

При таких обстоятельствах прокурор вправе в порядке гражданского судопроизводства обратиться в суд с названным иском.

Суд правильно применил нормы материального права, регулирующие спорные правоотношения, поэтому оснований для удовлетворения апелляционной жалобы представителя ответчика не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 327.1, 328, 330 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия,

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Нефтекамского городского суда Республики Башкортостан от 27 августа 2013 года оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Лото-Стар" - без удовлетворения.

Председательствующий Н.М. Мухаметова

Судьи Н.Ю. Гонтарь

Г.А. Михляева