Апелляционное определение Московского городского суда от 04 декабря 2015 г. N 33-42743/15

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в составе председательствующего Владимировой Н.Ю.,

судей Нестеровой Е.Б., Лобовой Л.В.,

при секретаре Манджиевой О.Д.,

с участием прокурора Бедняковой В.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании по докладу судьи Владимировой Н.Ю. гражданское дело по апелляционной жалобе * В.В. на решение Останкинского районного суда г. Москвы от 15 июля 2015 года, которым постановлено:

В удовлетворении исковых требований * Виталия Викторовича к филиалу компании "*" о восстановлении на работе, о взыскании задолженности по выплате заработной платы, компенсации морального вреда -отказать,

установила:

* В.В. обратился в суд к филиалу компании "*" с иском о восстановлении на работе, о взыскании задолженности по выплате заработной платы, компенсации морального вреда, ссылаясь на то, что с 17.11.2009 г. работал у ответчика в должности * крана автомобильного 6 разряда на основании трудового договора от 17.11.2009 года. Согласно графику работы на 2014 г. в период с 29 октября по 25 ноября 2014 г. истец находился на рабочей вахте, с 26 ноября по 23 декабря 2014г. у истца был междувахтовый отдых, следующая рабочая вахта должна была начаться с 24.12.2014 г. в ночную смену. Однако, 24.12.2014 года был уволен за прогул, так как не вышел на работу 10 декабря 2014 года. По мнению истца, увольнение является незаконным, поскольку об изменении рабочего времени и времени отдыха на декабрь 2014 г. работодатель истца в известность не поставил. В этой связи истец просил суд восстановить его на работе в должности * крана автомобильного 6 разряда. Взыскать с ответчика средний заработок за время вынужденного прогула, компенсацию морального вреда в размере * руб., кроме того, истец указал, что по состоянию на 10.12.2014 г. он находился на больничном листке.

Истец и его представитель в судебном заседании поддержали исковые требования.

Представитель ответчика в судебном заседании возражала против удовлетворения исковых требований, указав, что до истца была доведена информация об изменении графика начала вахты, однако истец на работу не вышел, о наличии больничного листа работодателю не сообщил, вышел на работу 24.12.2014 г., то есть в день начала следующей вахты по старому графику.

Старший помощник Останкинского межрайонного прокурора г.Москвы полагал необходимым отказать в удовлетворении исковых требований.

Судом постановлено 15 июля 2015 года указанное решение, об отмене которого по доводам апелляционной жалобы просит * В.В.

Проверив материалы дела, выслушав истца, представителя ответчика по доверенности Ш*В.О., заключение прокурора, полагавшего обжалуемое решение незаконным и подлежащим отмене с постановлением нового решения, восстановлении истца на работе, изучив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Исходя из подпункта "а" пункта 6 части 1 статьи 81 ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случае прогула, то есть отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены), независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены).

Согласно п. 23 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 года N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" при рассмотрении дел о восстановлении на работе лица, трудовой договор с которым расторгнут по инициативе работодателя, обязанность доказать наличие законного основания увольнения и соблюдение установленного порядка увольнения возлагается на работодателя.

В соответствии со ст. 56 ТК РФ, трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Сторонами трудового договора являются работодатель и работник.

В соответствии со ст. 74 ТК РФ, в случае, когда по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда (изменения в технике и технологии производства, структурная реорганизация производства, другие причины), определенные сторонами условия трудового договора не могут быть сохранены, допускается их изменение по инициативе работодателя, за исключением изменения трудовой функции работника.

О предстоящих изменениях определенных сторонами условий трудового договора, а также о причинах, вызвавших необходимость таких изменений, работодатель обязан уведомить работника в письменной форме не позднее чем за два месяца, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

Если работник не согласен работать в новых условиях, то работодатель обязан в письменной форме предложить ему другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

При отсутствии указанной работы или отказе работника от предложенной работы трудовой договор прекращается в соответствии с пунктом 7 части первой статьи 77 настоящего Кодекса.

В случае когда причины, указанные в части первой настоящей статьи, могут повлечь за собой массовое увольнение работников, работодатель в целях сохранения рабочих мест имеет право с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации и в порядке, установленном статьей 372 настоящего Кодекса для принятия локальных нормативных актов, вводить режим неполного рабочего дня (смены) и (или) неполной рабочей недели на срок до шести месяцев.

Если работник отказывается от продолжения работы в режиме неполного рабочего дня (смены) и (или) неполной рабочей недели, то трудовой договор расторгается в соответствии с пунктом 2 части первой статьи 81 настоящего Кодекса. При этом работнику предоставляются соответствующие гарантии и компенсации.

Отмена режима неполного рабочего дня (смены) и (или) неполной рабочей недели ранее срока, на который они были установлены, производится работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

Изменения определенных сторонами условий трудового договора, вводимые в соответствии с настоящей статьей, не должны ухудшать положение работника по сравнению с установленным коллективным договором, соглашениями.

В соответствии со ст.301 ТК РФ, рабочее время и время отдыха в пределах учетного периода регламентируются графиком работы на вахте, который утверждается работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации в порядке, установленном статьей 372 настоящего Кодекса для принятия локальных нормативных актов, и доводится до сведения работников не позднее чем за два месяца до введения его в действие.

В указанном графике предусматривается время, необходимое для доставки работников на вахту и обратно. Дни нахождения в пути к месту работы и обратно в рабочее время не включаются и могут приходиться на дни междувахтового отдыха.

Каждый день отдыха в связи с переработкой рабочего времени в пределах графика работы на вахте (день междувахтового отдыха) оплачивается в размере дневной тарифной ставки, дневной ставки (части оклада (должностного оклада) за день работы), если более высокая оплата не установлена коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором.

Часы переработки рабочего времени в пределах графика работы на вахте, не кратные целому рабочему дню, могут накапливаться в течение календарного года и суммироваться до целых рабочих дней с последующим предоставлением дополнительных дней междувахтового отдыха.

Судом установлено, что * В.В. с 17.11.2009 г. работал у ответчика в должности * крана автомобильного * разряда на основании трудового договора от 17.11.2009 года, согласно п. 3.1 которого работник принят на работу для работы в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях.

Согласно указанному трудового договору работнику устанавливается вахтовый метод работы (30 дней рабочей вахты/30 дней отдыха) (п. 3.2); нормальная продолжительность рабочего времени - 11 часов в день (не считая перерыва на обед) (п.3.3.); рабочее время работника начинается с момента выхода/выезда на работу (отправки на буровую). Работник заранее уведомляется о времени начала его рабочей смены.(п.3.4).

Согласно материалам дела, в период с 29 октября по 25 ноября 2014 г. истец находился на рабочей вахте, с 26 ноября по 23 декабря 2014г. истцу был установлен междувахтовый отдых, следующая рабочая вахта должна была начаться с 24 декабря 2014 года.

01 октября 2014 года Приказом филиала "*" N1780-к от 01.10.204г. "Об изменении графиков работ в Отделе внутрискваженных работ, контроля над скважиной и обслуживания трубопроводов" в связи с производственной необходимостью внесены изменения в график работ и график отпусков работников отдела, установленные на 2014 год.

Из Приложения N1 к указанному приказу следует, что рабочими днями в декабре 2014 года для работников, поименных в Приложении N2, в том числе * В.В., являются с 10 по 31 декабря включительно.

Согласно Приложению N2 к указанному приказу * В.В. в числе иных работников с 10 декабря 2014 года внесены изменения в график работ.

30 октября 2014 года ответчиком был составлен Акт об отказе работников от подписания графика работ с учетом отпусков, из текста которого следует, что работникам отдела внутрискваженных работ, контроля над скважиной и обслуживания трубопроводов, в том числе * В.В., был доведен до сведения график работ с учетом отпусков, работники подписать факт ознакомления с данным графиком отказались.

17 ноября 2014 года * В.В. обратился к работодателю с заявлением о выдаче приказа о смене графика рабочей вахты, нового графика рабочей вахты, однако истребуемый документ представлен не был, доказательств обратного не представлено.

15 декабря 2014 года в адрес ответчика поступила телеграмма, поданная * В.В. 13.12.2014 г., которой * В.В. сообщает о том, что находится на больничном с 09.12.14 г. и о намерении явиться на работу 24.12.2014 г. согласно графику.

24 декабря 2014 года * В.В. вышел на работу и ему было предложено дать письменное объяснение по факту отсутствия на работе. Истец предоставил работодателю объяснения, указав, что с новым графиком ознакомлен не был, и для ознакомления ему давали "пустой лист".

24 декабря 2014 года * В.В. на основании приказа от 24.12.2014 г. N 2347-к, был уволен по пп. "а" п. 6 ст. 81 ТК РФ за прогул, основанием послужила докладная записка зам.начальника отдела внутрискважинных работ, контроля над скважиной и обслуживания трубопроводов Ф*Д.Р. от 12.12.2014г., акт об отсутствии на рабочем месте от 12.12.2014г., из которого следует, что он составлен в связи с тем, что * В.В. отсутствует на рабочем месте с 10.12.2012г. по дату составления акта.

Из совокупности данных обстоятельств следует, что ответчиком в одностороннем порядке был изменен график работы истца, установленный трудовым договором, а именно - уменьшен период междувахтового отдыха, что, в силу действующего трудового законодательства, без письменного согласия работника, является недопустимым в силу ст.74 ТК РФ.

Таким образом, в действиях истца отсутствует состав дисциплинарного проступка - прогула, так как изменение графика работы без согласия работника является неправомерным.

Кроме того, как было указано выше, в период с 09.12.2014г. по 16.12.2014г. истец был нетрудоспособен, о чем уведомил работодателя телеграммой, что также исключает совершение им прогула.

При указанных выше обстоятельствах, увольнение * В.В. по пп "а" п.6 ч.1 ст. 81 ТК РФ, оформленное приказом от 24.12.2014 N2347-к, является незаконным и необоснованным и * В.В. подлежит восстановлению на работе, решение об отказе в удовлетворении данных требований - отмене.

Согласно ст. 394 Трудового кодекса Российской Федерации в случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор.

Орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.

Согласно справке "*" среднемесячный заработок * В.В. за период с декабря 2014 г. по ноябрь 2015 г составил * руб., среднедневной заработок за тот же период составил ХХХ руб.

В соответствии с п. 4 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 года N 922, расчет среднего заработка независимо от режима его работы производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

Период вынужденного прогула с 25.12.2014 по 04.12.2015 -233 раб. дн.

Заработок за время вынужденного прогула ХХХ х 233 = *** руб., которые следует взыскать с ответчика в пользу истца, отменив решение об отказе в иске в этой части.

В соответствии с ч. 1 ст. 237 ТК РФ моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора.

Размер компенсации морального вреда определяется судом исходя из конкретных обстоятельств каждого дела с учетом объема и характера причиненных работнику нравственных или физических страданий, степени вины работодателя, иных заслуживающих внимания обстоятельств, а также требований разумности и справедливости (абзац четвертый пункта 63 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 года N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации").

На основании изложенного, судебная коллегия считает возможным взыскать с ответчика, исходя из требований разумности и справедливости в пользу * В.В. компенсацию морального вреда в размере * 000 руб. 00 коп., отменив решение суда об отказе в удовлетворении иска в этой части.

Учитывая, что * В.В. освобожден от уплаты государственной пошлины, с ответчика ОАО "филиалу компании "***"" в доход бюджета города Москвы подлежит взысканию государственная пошлина в размере * руб.

На основании изложенного, судебная коллегия, руководствуясь ст. 329, 330 ГПК РФ,

определила:

Решение Останкинского районного суда г. Москвы от 15 июля 2015 года - отменить, принять по делу новое решение, которым:

Восстановить * * в должности * крана автомобильного *разряда.

Взыскать с филиала компании "*" в пользу * В* В* заработную плату за время вынужденного прогула * руб.

Взыскать с филиала компании "*" в пользу * В* В* компенсацию морального вреда в размере * 000 руб.

В остальной части иска отказать.

Взыскать с филиала компании "*" в доход бюджета города Москвы государственную пошлину в размере * руб.

Решение в части восстановления на работе подлежит немедленному исполнению.

Председательствующий

Судьи