Постановление Московского городского суда от 15 апреля 2016 г. N 44у-103/16 (ст. 228.1 УК РФ. Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ... . Ключевые темы: проверочная закупка - сотрудник полиции - личный досмотр - совокупность преступлений - преступление)

Постановление Московского городского суда от 15 апреля 2016 г. N 44у-103/16

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Егоровой О.А.,

членов Президиума - Фомина Д.А., Агафоновой Г.А., Базьковой Е.М., Васильевой Н.А., Ишмуратовой Л.Ю., Курциньш С.Э., Панарина М.М., Пильгуна А.С.,

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Царева Р.П. на приговор Черемушкинского районного суда города Москвы от 16 мая 2013 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 11 июля 2013 года.

Приговором Черемушкинского районного суда города Москвы от 16 мая 2013 года

Царев Р.П., 30 апреля 1982 года рождения, уроженец города Москвы, гражданин РФ, ранее не судимый,

осужден по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы; по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Цареву Р.П. назначено наказание в виде 9 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен со 2 марта 2013 года, в срок отбывания наказания зачтено время содержания под стражей с 28 февраля 2013 года по 1 марта 2013 года.

Приговором суда решена судьба вещественных доказательств по делу.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 11 июля 2013 года приговор суда оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Царев Р.П. выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями. Указывает, что выводы суда о квалификации его действий как совокупности преступлений являются ошибочными, считает, что его действия должны быть квалифицированы как одно преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ. Кроме того, по его мнению, наличие изъятых у него пяти свертков с наркотическим средством может свидетельствовать лишь о приготовлении к сбыту, а не о покушении на сбыт. Просит судебные решения изменить, переквалифицировать его действия и снизить назначенное наказание.

Заслушав доклад судьи Московского городского суда Румянцевой Е.А., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы осужденного и основания ее передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав осужденного Царева Р.П. и адвоката Гущина В.А., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В., полагавшего необходимым судебные решения изменить, снизить назначенное Цареву Р.П. наказание по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ до 7 лет 3 месяцев лишения свободы, а назначенное наказание по совокупности преступлений - до 8 лет лишения свободы, в остальном судебные решения оставить без изменения, Президиум

установил:

Приговором суда Царев Р.П. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств, а также в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, в значительном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

Преступления совершены * года в городе Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В судебном заседании Царев Р.П. свою вину признал частично, не отрицая факты сбыта наркотического средства * года и * года Ч., указал, что находившиеся в его квартире пять свертков с наркотическим средством, которые он добровольно выдал сотрудникам полиции после его задержания, он хранил для личного употребления.

Несмотря на позицию осужденного, выводы суда о виновности Царева Р.П. в совершении преступлений и квалификации его действий являются обоснованными, подтверждаются совокупностью исследованных и проверенных в судебном заседании доказательств.

Так, из показаний свидетеля Ч. следует, что * года он у знакомого Царева Р.П. приобрел сверток с наркотическим средством - героином, после чего обратился в полицию с заявлением об изобличении последнего и добровольно выдал приобретенное у него наркотическое средство, а также согласился участвовать в проведении оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", в ходе которого он * года на выданные ему сотрудниками полиции деньги в размере *рублей приобрел у Царева Р.П. сверток с героином, который впоследствии также добровольно выдал сотрудникам полиции.

Свидетели - сотрудники полиции К., А. и К. сообщили о проведении оперативно - розыскного мероприятия "проверочная закупка" в связи с поступившим от Ч. заявлением, в котором он выразил желание оказать содействие в изобличении своего знакомого по имени Р., который занимается сбытом наркотических средств. * года в ходе "проверочной закупки" Ч. приобрел у Царева Р.П. за * рублей сверток с героином, после чего Царев Р.П. был задержан, а в ходе личного досмотра у него были обнаружены и изъяты две денежные купюры номиналом * рублей, номера которых совпали с номерами ранее выданных Ч. денежных купюр для приобретения наркотика. Царев Р.П. пояснил, что изъятые у него денежные средства он получил от Ч. за проданный сверток с наркотическим средством, а также Царев Р.П. подтвердил, что ранее два дня назад также продал Ч. сверток с героином. Кроме того, Царев Ю.В. добровольно вынес из квартиры и выдал пять свертков с наркотическим средством, которые, как он пояснил, хранил дома для личного употребления и для сбыта знакомым.

Свидетель П. показал, что он * года принимал участие в качестве понятого при проведении личного досмотра Ч., в ходе которого последний добровольно выдал сверток с порошкообразным веществом, пояснив, что данное вещество является наркотическим средством - героином, который он приобрел у знакомого по имени Р. за * рублей. Кроме того, он (П.) подтвердил обстоятельства проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" с участием Ч., в ходе которого был задержан Царев Р.П., а при его личном досмотре были обнаружены и изъяты деньги в сумме * рублей, ранее выданные Ч. для приобретения наркотика. Впоследствии Ч. добровольно выдал сверток с наркотическим средством, приобретенный им у Царева Р.П. Кроме того, после задержания Царев Р.П. добровольно выдал сотрудникам полиции находящиеся в квартире пять свертков с наркотическим средством.

Также вина осужденного подтверждается письменными материалами, в частности, заявлением Ч. от * года об оказании содействия в изобличении молодого человека по имени Р., занимающегося сбытом наркотического средства - героина, у которого он * года приобрел наркотическое средство; протоколами личного досмотра Ч., в ходе которых он добровольно выдал сверток с наркотическим средством, приобретенный им * года за * рублей у мужчины по имени Р., а также добровольно выдал сверток с наркотическим средством, приобретенный им у Царева Р.П. * года в ходе оперативно - розыскного мероприятия "проверочная закупка"; протоколами личного досмотра Царева Р.П., в ходе одного из которых у него были изъяты денежные средства в размере * рублей, полученные им за наркотическое средство, а в ходе другого он добровольно выдал пять свертков с порошкообразным веществом, пояснив, что в них находится наркотическое средство - героин для личного употребления, часть которого он продал; протоколом обыска, согласно которому в квартире Царева Р.П. были обнаружены и изъяты электронные весы со следами вещества; заключениями судебно-химических экспертиз, согласно выводам которых вещество из свертков массой 0,28 гр. и 0,27 гр., добровольно выданных Ч., вещество из пяти свертков, добровольно выданных Царевым Р.П., общей массой 1,50 гр., и вещество на поверхности электронных весов, изъятых в ходе обыска в квартире Царева Р.П., является наркотическим средством - смесью, в составе которой содержатся героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, массой 0,017 гр., и вещественными доказательствами.

Все приведенные в приговоре доказательства суд проверил, сопоставив их между собой, каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности признал достаточными для разрешения уголовного дела по существу, что соответствует требованиям ст.ст.87, 88 УПК РФ.

Квалификация действий Царева Р.П. по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ является правильной. Оснований для иной правовой оценки его действий, в том числе для квалификации его действий как приготовления к незаконному сбыту наркотических средств в пяти свертках, которые были им выданы сотрудникам полиции, не имеется.

Согласно разъяснениям, содержащимся в Постановлении Пленума Верховного суда РФ от 15 июня 2006 г. N 14 " О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" (в редакции Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 декабря 2010 года N 31), в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ (в редакции Федерального закона от 2 декабря 2005 года N 150-ФЗ) "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует квалифицировать по части 3 статьи 30 и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота. При этом в случае, когда лицо, имея умысел на сбыт наркотических средств в крупном или особо крупном размере, совершило такие действия в несколько приемов, реализовав лишь часть имеющихся у него указанных средств или веществ, не образующую крупный или особо крупный размер, все содеянное им подлежит квалификации по части 3 статьи 30 УК РФ и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ, то есть как покушение на преступление.

Суд, установив фактические обстоятельства дела, обоснованно пришел к выводу о том, что преступные действия Царева Р.П., совершенные 25 и 27 февраля 2013 года, образуют совокупность преступлений, поскольку при совершении каждого преступления у него формировался умысел на незаконный сбыт наркотического средства, реализуя который, он выполнял необходимые действия, образующие объективную сторону состава преступления и направленные на доведение преступления до конца, что свидетельствует об отсутствии оснований расценивать его действия как продолжаемое преступление.

Вместе с тем, проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного, Президиум Московского городского суда приходит к выводу об изменении приговора суда и апелляционного определения по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым, постановленным в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основанным на правильном применении уголовного закона.

Согласно положениям ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Однако данные требования закона по настоящему делу выполнены не были.

Так, назначая Цареву Р.П. наказание, в том числе за покушение на преступление, суд в приговоре указал в качестве смягчающих обстоятельств признание осужденным своей вины, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении малолетнего ребенка, а также оказание содействия сотрудникам внутренних дел и активное способствование раскрытию преступления. Обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено.

В соответствии с положениями ст. 61 УК РФ активное способствование раскрытию преступления признается в качестве смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного пунктом "и" указанной статьи.

В этой связи при назначении наказания суду надлежало руководствоваться требованиями ч. 3 ст. 66 УК РФ, согласно которой срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ за оконченное преступление, и ч. 1 ст. 62 УК РФ, согласно которой при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств, срок или размер наказания не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

При таких обстоятельствах назначенное Цареву Р.П. наказание по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ в виде 8 лет лишения свободы не отвечает требованиям уголовного закона и превышает предел, установленный нормами ч. 3 ст. 66 и ч. 1 ст. 62 УК РФ за данное преступление (в виде 7 лет 6 месяцев лишения свободы), в связи с чем назначенное осужденному наказание за указанное преступление и соответственно по совокупности совершенных Царевым Р.П. преступлений подлежит смягчению.

Исходя из изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, президиум

постановил:

кассационную жалобу осужденного Царева Р.П. удовлетворить частично.

Приговор Черемушкинского районного суда города Москвы от 16 мая 2013 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 11 июля 2013 года в отношении Царева Р.П. изменить:

смягчить назначенное ему по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ наказание до 7 (семи) лет лишения свободы;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1 УК РФ и ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначить Цареву Р.П. наказание в виде лишения свободы сроком на 8 (восемь) лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова