Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда от 24 августа 2016 г. по делу N 33а-1332/2016

Апелляционное определение СК по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда Ростовской области от 24 августа 2016 г. по делу N 33а-1332/2016

Судебная коллегия по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда в составе

председательствующего Коробенко Э.В.,

судей: Гришина С.В. и Меркулова Д.В.,

при секретаре судебного заседания Мартыщенко А.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе командира войсковой части 41003 на решение Майкопского гарнизонного военного суда от 18 мая 2016 г., которым частично удовлетворены требования "данные изъяты" Борисовой Н.А. об оспаривании бездействия командиров войсковых частей N и N, связанного с не изменением основания её увольнения с военной службы.

Заслушав доклад судьи Гришина С.В., изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда, доводы апелляционной жалобы и возражения на неё, объяснения административного истца Борисовой Н.А. и ее представителя Осиповой Н.Г. в обоснование поданной жалобы, заключение военного прокурора отдела военной прокуратуры Южного военного округа "данные изъяты" Горевого А.А., полагавшего необходимым решение суда отменить в части удовлетворенных требований, судебная коллегия

установила:

приказом командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N БорисоваН.А. уволена с военной службы в отставку по возрасту, а приказом этого же должностного лица от ДД.ММ.ГГГГ N она с ДД.ММ.ГГГГ исключена из списков личного состава воинской части.

Борисова Н.А., полагая, что имеет право на увольнение с военной службы по состоянию здоровья, обратилась в гарнизонный военный суд с административным исковым заявлением, в котором просила обязать командира войсковой части N представить ее к увольнению с военной службы по состоянию здоровья и признать незаконным бездействие командира войсковой части N, связанное с невнесением в приказ о ее увольнении с военной службы соответствующего изменения.

Решением гарнизонного военного суда требования истца удовлетворены частично.

Суд обязал командира войсковой части N направить в адрес командира войсковой части N представление об изменении по просьбе БорисовойН.А. основания ее увольнения с военной службы.

В удовлетворении требования о возложении на командира войсковой части N обязанности внести такое изменение самостоятельно, судом отказано.

В апелляционной жалобе командир войсковой части N просит решение суда в части удовлетворенных требований отменить и принять новое решение об отказе в удовлетворении исковых требований в полном объеме. В обоснование жалобы он указывает, что основание увольнения с военной службы по состоянию здоровья возникло у истца после увольнения с военной службы, поскольку военно-врачебную комиссию (далее - ВВК) на предмет годности к военной службе она прошла ДД.ММ.ГГГГ, а утверждено данное заключение только ДД.ММ.ГГГГ, то есть после исключения истца из списков личного состава воинской части. Получив медицинское заключение о признании Борисовой Н.А. ограничено годной к военной службе ДД.ММ.ГГГГ, командир войсковой части N не имел возможности изменить имеющееся у истца ранее единственное основание увольнения - по возрасту.

В возражениях на апелляционную жалобу помощник военного прокурора Майкопского гарнизона просит решение гарнизонного военного суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы, приведённые в апелляционной жалобе, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Удовлетворяя требование административного истца о возложении на командира войсковой части N обязанности направить представление об изменении основания ее увольнения, суд исходил из того, что на момент обращения с рапортом об изменении основания увольнения Борисова Н.А. не была ознакомлена с приказом об увольнении с венной службы и являлась военнослужащей, так как состояла в списках личного состава воинской части.

Однако данные выводы суда не свидетельствуют о неправомерности действий командования, связанных с представлением и увольнением Борисовой Н.А. с военной службы по возрасту, поскольку на дату издания приказа об увольнении истца с военной службы иного основания увольнения у нее не имелось.

В соответствии с п. 11 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999г. N1237, при наличии у военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, нескольких оснований для увольнения с военной службы он увольняется по избранному им основанию, за исключением перечисленных в этом пункте случаев, ни одного из которых по данному делу не имеется.

Пункт 14 той же статьи Положения устанавливает, что перед представлением военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, к увольнению с военной службы уточняются данные о прохождении им военной службы, с ним проводится индивидуальная беседа, как правило, командиром воинской части. Содержание проведенной беседы отражается в листе беседы. Лист беседы подписывается военнослужащим, увольняемым с военной службы, а также должностным лицом, проводившим беседу, и приобщается к личному делу военнослужащего.

Согласно п. 28 Порядка деятельности должностных лиц и органов военного управления по организации прохождения военной службы по контракту в Вооруженных Силах Российской Федерации, утвержденного приказом Министра обороны Российской Федерации от 30 октября 2015 г. N 660, командир (начальник) воинской части за шесть месяцев до достижения военнослужащим предельного возраста пребывания на военной службе или окончания соответствующего контракта направляет военнослужащего (по его желанию) на медицинское освидетельствование в соответствующую ВВК.

Требование указанных норм направлено, в том числе, на защиту прав военнослужащего на выбор основания увольнения с военной службы, предусмотренного п. 11 ст. 34 названого Положения, например по состоянию здоровья.

Из материалов дела видно, что ДД.ММ.ГГГГ с Борисовой Н.А. заключен контакт на "данные изъяты" сверх предельного возраста пребывания на военной службе.

Согласно справке председателя ВВК ФГКУ " "данные изъяты"" от ДД.ММ.ГГГГ N Борисова Н.А. признана "данные изъяты".

ДД.ММ.ГГГГ с ней проведена беседа на предмет увольнения в отставку по возрасту. С данным основанием увольнения истец согласилась и каких-либо просьб не высказывала. В этот же день Борисовой Н.А. подан рапорт об увольнении с военной службы по возрасту.

ДД.ММ.ГГГГ командиром войсковой части N направлено представление на увольнение Борисовой Н.А. с военной службы по данному основанию в связи с заключением действующей ВВК. Приказом командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ она уволена с военной службы по возрасту.

Данные обстоятельства подтверждены представленными по делу допустимыми доказательствами и сторонами не оспариваются.

Таким образом, установленный порядок увольнения Борисовой Н.А. с военной службы командованием соблюден.

При этом Борисова Н.А. не могла быть уволена с военной службы по состоянию здоровья, поскольку заключение ВВК, которым она признана "данные изъяты" вынесено лишь ДД.ММ.ГГГГ то есть после увольнения ее с военной службы, а утверждено ДД.ММ.ГГГГ - после исключения из списков личного состава воинской части.

То обстоятельство, что заключение ВВК от ДД.ММ.ГГГГ дано до исключения истца из списков личного состава воинской части, не свидетельствует о наличии у нее права на выбор основания увольнения, которое произведено в соответствии с действующим законодательством.

При таких данных, решение суда первой инстанции о возложении на командира войсковой части N обязанности представить истца к увольнению с военной службы по состоянию здоровья является ошибочным и в данной части подлежит отмене в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам административного дела.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 309 - 311 КАС РФ, судебная коллегия

определила:

решение Майкопского гарнизонного военного суда от 18 мая 2016 г. по административному исковому заявлению Борисовой Н.А. в части возложения на командира войсковой части 41003 обязанности направить в адрес командира войсковой части N представление об изменении основания увольнения БорисовойН.А. с военной службы с подп. "а" п. 1 ст. 51 (по достижении предельного возраста пребывания на военной службе) на подп. "г" п. 1 ст. 51 (по состоянию здоровья) Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе", - отменить.

Принять в этой части новое решение.

В удовлетворении требования административного истца о возложении на командира войсковой части N обязанности направить в адрес командира войсковой части N представление об изменении основания увольнения БорисовойН.А. с военной службы с подп. "а" п. 1 ст.51 (по достижении предельного возраста пребывания на военной службе) на подп. "г" п. 1 ст. 51 (по состоянию здоровья) Федерального закона от 28 марта 1998 г. N53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе", - отказать.

В остальной части решение гарнизонного военного суда оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи