Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 06 марта 2017 г. по делу N 33-4859/2017

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Республики Башкортостан в составе

председательствующего Крыгиной Т.Ф.

судей Низамовой А.Р.

Нурмухаметовой Р.Р.

при секретаре Ахметове Р.Р.

рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по апелляционной жалобе представителя Бравцева А.А. - ФИО3 на решение Стерлитамакского городского суда Республики Башкортостан от 20 октября 2016 года, которым постановлено:

в удовлетворении искового заявления Бравцева А.А. к ООО "Фитнес" о признании договора возмездного оказания услуг незаключенным, признании отношений трудовыми, обязании заключить трудовой договор, внесении записи в трудовую книжку, перерасчете заработной платы за весь период работы и окончательный расчет, взыскании заработной платы, уплаты налогов, компенсации морального вреда, судебных расходов - отказать.

Заслушав доклад судьи Низамовой А.Р., судебная коллегия,

установила:

Бравцев А.А. обратился с иском (с учетом уточнений) к ООО "Фитнес" о признании договора возмездного оказания услуг N ... от дата незаключенным, признании отношений между истцом и ответчиком трудовыми с дата, заключении трудового договора для работы в должности инструктора тренажерного зала с установленным окладом, внесении записи в трудовую книжку о приеме на работу и увольнении по собственному желанию; взыскании заработной платы с ответчика за весь период работы с дата по дата включительно, с учетом индексации, перерасчете заработной платы за весь период работы и окончательном расчете с учетом неиспользованного отпуска, об уплате налогов во все фонды, предусмотренные действующим законодательством, взыскании компенсации морального вреда в размере 50000 рублей.

В обоснование иска указал, что с дата был принят на работу в ООО "Фитнес" на должность инструктора тренажерного зала. При приеме на работу была затребована трудовая книжка, которую передал координатору тренажерного зала ФИО9

С этого времени он регулярно выполнял функции по указанной занимаемой должности и получал от работодателя ежемесячно заработную плату на карту банка. Периодически просил работодателя выдать под роспись второй экземпляр трудового договора (контракта), на что получал различные отговорки и неясные ответы. В июле текущего года на собрании трудового коллектива, которое проводил координатор Лазаре, он снова задал вопрос относительно своего контракта, на что получил ответ, что все вопросы решит представитель работодателя и руководитель ООО "Фитнес" ФИО4

датаг в первый же день работы был приглашен в ее кабинет, где в присутствии Лазарева ему было заявлено, что истец не состоит в трудовых отношениях, поскольку у них гражданско-правовые отношения на основании договора подряда. Никаких договоров с ответчиком не подписывал. дата в бухгалтерии дали для подписания договор оказания услуг N ... от дата, который со стороны заказчика был подписан ФИО4, заверен печатью общества. Именно с этого момента истец достоверно узнал о своих нарушенных правах. Отказался подписать задним числом, т.к. полагает, что состоит с ООО "Фитнес" в трудовых отношениях с сентября 2015 года.

дата в адрес работодателя была отправлена телеграмма с уведомлением о предоставлении всех документов, связанных с трудовой деятельностью, однако до настоящего времени они не выданы. дата направил ответчику телеграмму-заявление об увольнении с дата по собственному желанию в связи с переездом на постоянное место жительство в другой регион. Несмотря на это, в тот же день координатор ФИО9 выдал на руки трудовую книжку, где отсутствуют какие-либо записи о трудовой деятельности в названном обществе. Трудовые отношения между истцом и ответчиком не были оформлены надлежащим образом, приказ о приеме на работу не издавался. Запись в трудовую книжку не вносилась. Работа у ответчика была основным и единственным местом работы. Никаких актов о выполненных услугах никогда не подписывал, заработную плату в виде различных составляющих получал ежемесячно за фактически отработанное время. Лишен права получить все причитающиеся при увольнении компенсационные выплаты, включая компенсацию за неиспользованный ежегодный отпуск. Кроме всего, до настоящего времени неизвестно какую сумму денег недополучил по заработной плате (включая премии и другие выплаты), поскольку работодатель не довел размер оплаты труда с работником общества.

Судом постановленоприведенное выше решение.

В апелляционной жалобе представитель Бравцева А.А. - ФИО3 просит отменить решение суда, указывая, что судом не учтено, что истец приступил к работе с ведома и по поручению ответчика (работодателя) дата и выполнял на протяжении года, то есть до дата функции исключительно инструктора тренажерного зала, то есть длительный непрерывный период времени При этом объем, режим и характер его трудовой функции ничем не отличались от остальных инструкторов тренажерного зала по штатному расписанию. Такие признаки прямо указывают именно на трудовые и никак не на гражданско-правовые отношения. Более того, ответчик, в представленном суду заявлении о пропуске срока исковой давности, прямо указывает, что не отрицает фактическое наличие трудовых отношений между Бравцевым А.А. и ответчиком с дата.

Лица, участвующие в деле и не явившиеся в суд апелляционной инстанции, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом. Судебная коллегия, руководствуясь ст. ст. 167, 327 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрела дело без участия указанных лиц.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с частью 1 статьи 327.1 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает дело в пределах доводов, изложенных в апелляционных жалобе, представлении и возражениях относительно жалобы, представления.

В соответствии со ст. 15 Трудового Кодекса Российской Федерации трудовыми отношениями признаются отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Статьей 16 Трудового Кодекса Российской Федерации предусмотрено, что трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом. Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

Статьей 57 Трудового Кодекса Российской Федерации установлены обязательные для включения в трудовой договор условия, к которым, в частности, относятся: место работы с указанием обособленного структурного подразделения и его местонахождения, трудовая функция, дата начала работы и срок, условия оплаты труда, компенсации и другие выплаты.

Согласно ч. 1 ст. 67 Трудового Кодекса Российской Федерации трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя.

В силу ч. 2 ст. 67 Трудового Кодекса Российской Федерации трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.

Разрешая исковые требования, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что отношения истца и ответчика по своей правовой природе является договором возмездного оказания услуг и не содержит признаков трудового договора. Заявление о приеме на работу истец не писал, трудовой договор между сторонами не заключался, приказ о приеме на работу не издавался, трудовую книжку истец ответчику не предоставлял и в нее не вносилась запись о трудовой деятельности истца, трудовые функции истца (работа по должности в соответствии со штатным расписанием) не определялись. В связи, с чем оснований для признания возникших между Бравцевым А.А. и ООО "Фитнес" правоотношений трудовыми не имеется.

Судебная коллегия с таким выводом суда первой инстанции согласиться не может, находит заслуживающими внимания доводы апелляционной жалобы, а решение суда подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела, Бравцев А.А. с дата выполнял функции инструктора тренажерного зала в ООО "Фитнес". Данное обстоятельство в своем отзыве подтвердил и ответчик (л.д. 56).

Из штатного расписания ООО "Фитнес" следует, что в штате данной организации предусмотрена должность инструктора тренажерного зала в количестве 7 единиц.

Бравцеву А.А. перечислялась ежемесячно заработная плата, что следует из выписки со счета истца в ПАО "Сбербанк России", что также подтверждается справкой банка с дата по дата ПАО "Сбербанк России", где указано о поступлении заработной платы.

Суммы совпадают с представленными расчетными листками.

Вывод суда о том, что между сторонами трудовой договор не заключался, приказ о приеме на работу не издавался, запись о работе в трудовую книжку Бравцева А.А. не вносилась, не влечет отказ в иске, поскольку в противном случае спора об установлении факта трудовых отношений не было.

дата ответчиком получена телеграмма от истца об увольнении по собственному желанию с дата.

Факт работы Бравцева А.А. в ООО "Фитнес" подтверждается косвенно и представленными скриншотами, где ФИО9 даются указания о порядке за стойкой дежурного тренера, напоминается о собрании, Бравцеву А. предлагается написать объяснительную по сумкам за стойкой дежурного тренера.

Ссылка ответчика на то, что трудовой договор между сторонами не был оформлен в письменной форме, прием истца на работу не оформлен приказом (распоряжением) работодателя, истцу не предоставлялись отпуска и иные социальные гарантии, не велся в отношении него учет рабочего времени, свидетельствует не об отсутствии между сторонами трудовых отношений, либо о наличии гражданско-правового характера правоотношений сторон (как настаивает ответчик), а о допущенных нарушениях со стороны работодателя в части оформления трудовых отношений (ст. ст. 67, 68 Трудового кодекса Российской Федерации). Ненадлежащее выполнение работодателем своих обязанностей по оформлению трудовых отношений с работниками, не исключает возможности признания отношений трудовыми (с учетом той совокупности обстоятельств, которая установлена судом и которая характеризует факт возникновения именно трудовых отношений сторон).

Отклоняя доводы ответчика о том, что между сторонами имели место гражданско-правовые отношения, судебная коллегия учитывает, что в нарушение ч. 1 ст. 56 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, ответчиком не было представлено доказательств того, что Бравцев А.А. оказывал ООО "Фитнес" возмездные услуги в рамках гражданско-правового договора, так как гражданско-правовой договор между сторонами не подписан, отсутствуют акты выполненных работ, а представленные в материалы дела доказательства позволяют с достаточной степенью достоверности установить факт наличия между истцом и ответчиком трудовых отношений.

Более того, констатируя наличие между сторонами спора трудовых отношений, судебная коллегия также исходит из того, что эти отношения носили длящийся характер, не ограничивались исполнением Бравцева А.А. единичной обязанности, так как он на протяжении всего периода работы с дата по дата он исполнял функциональные обязанности инструктора тренажерного зала.

Учитывая изложенное, судебная коллегия приходит к выводу, что сложившиеся в период с дата по дата между истцом и ответчиком отношения необходимо квалифицировать как трудовые, поскольку они возникли на основании фактического допуска истца ответчиком к исполнению обязанностей инструктора тренажерного зала, что в силу ч. 2 ст. 67 Трудового кодекса Российской Федерации свидетельствует о заключении трудового договора. В связи, с чем требования истца об обязании внести запись в трудовую книжку о приеме на работу и увольнении подлежат удовлетворению.

При этом оснований для удовлетворения требования истца о признании незаключенным договора оказания услуг N ... от дата, поскольку указный договор истцом не подписан, что свидетельствует о том, что он не был заключен. Также не имеется оснований для возложения на ответчика обязанности заключить трудовой договор с истцом, поскольку последний направил ответчику телеграмму-заявление об увольнении с дата и заключение трудового договора не повлечет восстановления прав истца.

Учитывая, что ответчик, являясь работодателем, не производил обязанность по уплате страховых взносов за 2015-2016 годы, налога на доходы физических лиц за 2016 год, то требования о возложении на ООО "Фитнес" обязанности уплатить страховые взносы в отношении работника Бравцева А.А. в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд обязательного медицинского страхования, Фонд социального страхования Российской Федерации за период с дата по дата, обязанности уплатить налог на доходы физического лица за 2016 год (по дата) подлежат удовлетворению. В силу ст. 12 Федерального закона от дата N 212-ФЗ (в редакции, действовавшей на момент возникновения правоотношений) "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования" применяются следующие тарифы страховых взносов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, в Фонд социального страхования Российской Федерации - 2,9 процента, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2.1 настоящей части; в Федеральный фонд обязательного медицинского страхования - с дата - 3,1 процента, с дата - 5,1 процента. В силу ст. 33.1 Федерального закона от дата N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" в 2014 - 2019 годах для страхователей, указанных в подпункте 1 пункта 1 статьи 6 настоящего Федерального закона, за исключением страхователей, для которых статьей 33 настоящего Федерального закона установлены пониженные тарифы страховых взносов, применяется тариф страхового взноса 22,0 процента (в пределах установленной предельной величины базы для начисления страховых взносов) и 10,0 процента (свыше установленной предельной величины базы для начисления страховых взносов).

Требования истца перерасчете заработной платы за весь период работы и окончательном расчете судебная коллегия расценивает как требования о взыскании невыплаченной заработной платы и компенсации за неиспользованной отпуск и приходит к следующему.

Согласно штатному расписанию оклад инструктора тренажерного зала составляет 7000 рублей, надбавка 3000 рублей, с учетом районного коэффициента составляет 11500 рублей. Размер заработной платы в месяц составляет 10005 рублей, исходя из расчета 11500-13%.

За сентябрь 2015 года истцу выплачено 4495 рублей, тогда как за 12 отработанных дней оплате подлежали 5717,14 рублей (10005/21*12), к выплате 1222,14 рублей.

За август и сентябрь 2016 года заработная плата не платилась, за август подлежит выплате 1005 рублей, иного из материалов дела не следует. Тот факт, что в иные месяцы заработная плата превышала 10005 рублей, расценивается как выплата премий работодателем, которые, однако, не входят в обязательную составляющую заработной платы. За сентябрь за 2 дня работы подлежат выплате 952,84 рублей (10005/21*2).

Таким образом, с ответчика подлежит взысканию невыплаченная заработная плата в размере 12179,98 рублей.

Частью 1 статьи 127 Трудового Кодекса Российской Федерации предусмотрена компенсация за неиспользованные отпуска, выплачиваемая при увольнении.

Размер компенсации за неиспользованный отпуск определяется путем умножения размера дневного заработка на число календарных дней, приходящихся на период отпуска.

Согласно ч. 1 ст. 115 Трудового Кодекса Российской Федерации ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней.

Как следует из материалов дела, истцом отработано 11 месяцев 17 дней в сентябре 2015 года, 2 дня в сентябре 2016 года.

Соответственно ему полагается 28 дней отпуска.

Начислена заработная плата 265587,18 рублей за расчетное время работы истца (с учетом взысканной судом суммы за сентябрь 2015 года и август 2016 года).

Расчетное количество дней 338,9 дней (за каждый полный отработанный месяц по 29,3 дня, за сентябрь 2015 года 16,6 дней - 29,3/30*17).

265587,18 рублей:338,9 =782,06 рублей за 1 день отпуска

Неиспользованных дней отпуска 28 дней согласно статье 115 Трудового кодекса Российской Федерации.

782,06 рублей* 28 дней = 21903,28 рублей - компенсации за неиспользованный отпуск.

Соответственно 21903,28 рублей компенсации за неиспользованный отпуск подлежат взысканию с ответчика в пользу истца.

Оснований для индексации, как на том настаивает истец, не имеется.

Поскольку установлено нарушение трудовых прав истца, в соответствии с положениями ст. 237 Трудового Кодекса Российской Федерации, судебная коллегия приходит к выводу о взыскании с ответчика в пользу истца компенсации морального вреда в размере 1000 рублей, исходя из конкретных обстоятельств дела, требований разумности и справедливости.

Доводы ООО "Фитнес" о том, что истцом пропущен срок обращения в суд судебной коллегией отклоняются.

В соответствии со статьей 392 Трудового Кодекса Российской Федерации работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки. При пропуске по уважительным причинам сроков они могут быть восстановлены судом.

Судебная коллегия, с учетом положений ч. 1 ст. 14 Трудового Кодекса Российской Федерации полагает, что в данном случае срок должен исчисляться с момента установления факта трудовых отношений между сторонами и этот срок истцом не пропущен.

В силу ч. 1 ст. 103 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации издержки, понесенные судом в связи с рассмотрением дела, и государственная пошлина, от уплаты которых истец был освобожден, взыскиваются с ответчика, не освобожденного от уплаты судебных расходов, пропорционально удовлетворенной части исковых требований. В этом случае взысканные суммы зачисляются в доход бюджета, за счет средств которого они были возмещены, а государственная пошлина - в соответствующий бюджет согласно нормативам отчислений, установленным бюджетным законодательством Российской Федерации.

Исходя из размера удовлетворенных исковых требований с ответчика ООО "Фитнес" подлежит взысканию госпошлина в доход местного бюджета в сумме 1822,50 рублей.

Руководствуясь ст.ст. 327-329 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

определила:

решение Стерлитамакского городского суда Республики Башкортостан от 20 октября 2016 года отменить, принять по делу новое решение, которым исковые требования Бравцева А.А. удовлетворить частично.

Признать между ООО "Фитнес" и Бравцевым А.А. трудовые отношения с дата по дата по должности инструктор тренажерного зала.

Обязать ООО "Фитнес" внести в трудовую книжку Бравцева А.А. запись о приеме на работу и увольнении в течение одного рабочего дня со дня представления Бравцевым А.А. трудовой книжки.

Обязать ООО "Фитнес" уплатить страховые взносы в отношении а Бравцева А.А. в Пенсионный фонд Российской Федерации - 22%, Фонд обязательного медицинского страхования - 5,1%, Фонд социального страхования Российской Федерации 2,9% с суммы заработной платы в размере 305820,22 рубля, начисленной Бравцеву А.А. за период с дата по дата.

Обязать ООО "Фитнес" уплатить налог на доходы физического лица 13% с суммы заработной платы в размере 197783,46 рублей, начисленной Бравцеву А.А. за период с дата по дата.

Взыскать с ООО "Фитнес" в пользу Бравцева А.А. невыплаченную заработную плату в размере 12179,98 рублей, компенсацию за неиспользованный отпуск в размере 21903,28 рублей, компенсацию морального вреда в размере 1000 рублей.

В остальной части в удовлетворении иска отказать.

Взыскать ООО "Фитнес" в доход местного бюджета государственную пошлину в сумме 1822,50 рублей.

Председательствующий Т.Ф. Крыгина

Судьи А.Р. Низамова

Р.Р. Нурмухаметова

Справка: судья Забирова З.Т.