Апелляционное определение Липецкого областного суда от 31 октября 2017 г. по делу N 22-1473/2017

Липецкого областного суда в составе судей: Фролова Ю.И. (председательствующего); Новичкова Ю.С., Корняковой Ю.В.; с участием: государственного обвинителя Шилина А.В.; осуждённого Арбузова А.А. ( путём использования систем видеоконференц-связи); защитника - адвоката Князева Л.А.; при секретаре Масякиной Ю.И.;

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе адвоката Кучинской С.В. (с дополнением адвоката Князева Л.А.) на приговор Левобережного районного суда г. Липецка от 17 июля 2017 г., которым

АРБУЗОВ В.В., родившийся ДД.ММ.ГГГГ г. в г. Липецке, гражданин РФ; не имеющий образования; состоящий в браке с 12.10.2017 г.; имеющий двоих малолетних детей - ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ г.г. рождения, официального места работы не имеющий, зарегистрированный по адресу: "адрес" проживающий без регистрации по адресу: "адрес"; не судимый;

осуждён по п. "б" ч.3 ст. 228.1 УК РФ к 08 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Избранная Арбузову В.В. на стадии досудебного производства мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении до вступления приговора в законную силу изменена на заключение под стражу; взят под стражу в зале суда. Срок отбытия наказания исчислен с 17 июля 2017 г. Решена судьба вещественных доказательств по делу. Взысканы с Арбузова В.В. в федеральный бюджет процессуальные издержки по оплате труда адвокатов Измалковой Т.С. (980 руб.) и Кучинской С.В. (6050 руб.), осуществлявших защиту Арбузова В.В. на стадии досудебного производства и в суде.

Заслушав доклад судьи Фролова Ю.И.; объяснения осуждённого и защитника, поддержавших доводы апелляционной жалобы (с дополнением); мнение гособвинителя об оставлении приговора без изменений, жалобы (с дополнением) - без удовлетворения; суд

УСТАНОВИЛ:

Арбузов В.В. признан виновным в совершении незаконного сбыта наркотического средства в значительном размере-смеси, содержащей диацетилморфин (героин), ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин, общей массой 0,81 г. Преступление совершено примерно в 17 час. 05 мин. 22.07.2015 г. у здания ТЦ "Квартал", расположенного в Липецке по "адрес", при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В апелляционной жалобе адвокат Кучинская С.В. просит приговор изменить, квалифицировать действия Арбузова В.В. по ч.5 ст. 33; ч.3 ст. 30; ч.1 ст. 228 УК РФ и назначить ему наказание в пределах санкции данной статьи, минимально возможное, не связанное с реальным лишением свободы. В обоснование указывает следующее. Арбузов В.В. вину свою признал частично, в судебном заседании пояснил, что не отрицает совершения им преступления 22.07.2015 г. и факт передачи им наркотического средства своему знакомому по его просьбе и за его деньги; никакого вознаграждения за передачу наркотического средства он не получал, помощь оказывал впервые, сбытом наркотических средств никогда не занимался; подтвердил, что на видеозаписи, просмотренной в судебном заседании, изображены он и его знакомый, запечатленные события имели место 22.07.2015 г.; его действия следует квалифицировать как пособничество в покушении на незаконное приобретение без цели сбыта наркотического средства; суд в качестве смягчающих обстоятельств не признал отсутствие у Арбузова В.В. не погашенных и не снятых судимостей, совершение им преступления впервые.

В дополнении к апелляционной жалобе адвокат Князев Л.А. просит приговор изменить, снизить наказание и изменить категорию преступления с особо тяжкого на тяжкое. В обоснование ссылается на п.п. 4, 11 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 г. N55 "О судебном приговоре" и указывает следующее. Суд неверно указал позицию Арбузова В.В., т.к. и на предварительном следствии, и в судебном заседании он полностью признал свою вину, в содеянном раскаялся. С учётом личности Арбузова В.В. (он не судим, к уголовной и административной ответственности не привлекался; по месту жительства характеризуется удовлетворительно; на учётах у нарколога и психиатра не состоит), наличия смягчающих наказание обстоятельств (полное признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование расследованию преступления, состояние здоровья, наличие малолетних детей, беременность гражданской жены) и отсутствия отягчающих обстоятельств к Арбузову В.В. возможно применить ст.ст. 15 ч.6, 64 УК РФ, изменить категорию преступления, назначить более мягкое наказание.

Проверив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и дополнения к ней, суд считает обжалуемый приговор законным, обоснованным и справедливым.

В судебном заседании Арбузов В.В. показал, что в июле 2015 г., точного числа он не помнит, вечером у торгового центра "Квартал" его знакомый Виталий попросил его помочь приобрести для него наркотики за 3000 руб. Арбузов согласился, т.к. ранее сам употреблял наркотики и знал, где их можно купить. Со своего телефона он зашёл в компьютерную программу "Аська" и, используя известный ему пароль, заказал наркотическое средство героин на сумму 3000 руб. Ему на телефон пришло смс-сообщение с указанием номера телефона, на который необходимо было положить деньги. Через терминал он перевёл 3000 руб., которые ему передал Виталий, после чего ему на телефон пришло смс-сообщение с указанием адреса закладки на 19 микрорайоне. Забрав закладку с наркотическим средством, он вернулся к ТЦ "Квартал", где вновь встретился с Виталием и передал ему через рукопожатие приобретённое для него наркотическое средство. Материальной выгоды он не имел, просто решилпомочь Виталию. Делал это впервые, ранее не помогал в приобретении наркотических средств и не продавал их.

В ходе предварительного следствия при допросе в качестве подозреваемого Арбузов В.В. дал, в целом, аналогичные показания.

Виновность Арбузова В.В. в совершении незаконного сбыта наркотического средства в значительном размере подтверждается совокупностью положенных в основу приговора относимых, допустимых и достоверных доказательств, исследованных в судебном заседании (их содержание подробно приведено в приговоре):

показаниями свидетелей - Иванова (псевдоним) о том, что с конца мая до середины июля 2015 г. он приобретал героин по 1000 руб. за пакетик у парня цыганской народности по имени Виктор и его сожительницы, представлявшейся разными именами (Маруся, Марина, Роза);

Белых (псевдоним) о том, что

в конце июля 2015 г. по просьбе сотрудников наркоконтроля он участвовал как закупщик наркотического средства в проведении ОРМ "Проверочная закупка" в отношении парня по имени Виктор (Арбузова В.В.), с которым ранее был знаком. Сотрудник наркоконтроля Р.Н. в отсутствие представителей общественности снабдил его специальным техническим средством для негласной видеозаписи, после чего, уже в присутствии представителей общественности, разъяснил ему права, досмотрел на предмет наличия при нём предметов, запрещённых в гражданском обороте, и денежных средств, каковых при нём не имелось. Р.Н ... выдал ему три денежные купюры по 1000 руб. каждая для приобретения наркотического средства у Арбузова В.В., с которым Белых встретился у ТЦ "Квартал" и передал ему 3000 руб. Получив от Арбузова через рукопожатие наркотическое средство (свёрток с героином), он вернулся к ожидавшим его представителям общественности и сотруднику наркоконтроля, которому выдал приобретенный у Арбузова свёрток, сообщив при каких обстоятельствах, где и у кого именно он его приобрел. Наркотическое средство было упаковано в конверт, который был опечатан и снабжен пояснительной надписью, удостоверен подписями всех участников мероприятия. После этого Белых снова досмотрели на предмет наличия при нём предметов, запрещенных в гражданском обороте, и денежных средств, таковых при нём не было;

Р.Н. (в 2015 г. - старшего оперуполномоченного 1-го отдела оперативной службы УФСКН РФ по Липецкой области) о том, что 22.07.2015 г. вечером в целях проверки оперативной информации о причастности к незаконному обороту наркотических средств на территории г. Липецка мужчины по имени Виктор и женщины, представляющейся именами Марина, Маруся, Роза, были проведены ОРМ "Проверочная закупка" и ОРМ "Наблюдение". Для проведения ОРМ "Проверочная закупка" в отношении Виктора (Арбузова В.В.) был подобран закупщик Белых (псевдоним), приглашены два представителя общественности. Перед проведением ОРМ Р.Н. и представители общественности прибыли к дому "адрес", к ним подошёл Белых. Всем участникам мероприятия были разъяснены права и обязанности, ход и порядок проведения ОРМ. В отсутствие представителей общественности Р.Н. вручил закупщику специальное техническое средство для видеозаписи. Затем в присутствии представителей общественности он досмотрел закупщика на предмет наличия при нем денежных, наркотических средств и других предметов, запрещенных в гражданском обороте; этого обнаружено не было. После досмотра закупщика всем участникам ОРМ к осмотру были предъявлены три денежные купюры по 1000 руб. каждая. Закупщик по телефону договорился с Виктором и встретился с ним у ТЦ "Квартал" для приобретения у него наркотического средства. Вернувшись к дому "адрес", закупщик при представителях общественности выдал полимерный свёрток с содержимым, пояснив, что приобрел его у Виктора возле ТЦ "Квартал" за врученные ему деньги. Этот свёрток был упакован и опечатан, на упаковке сделана пояснительная надпись, на ней все участники мероприятия расписались. Затем при представителях общественности закупщик был вновь досмотрен на предмет наличия при нем денежных средств, наркотических средств и других предметов, запрещённых в гражданском обороте; ничего этого обнаружено не было. В отсутствие представителей общественности закупщик выдал Р.Н. спецсредство для видеозаписи ОРМ, которое Р.Н. сдал в оперативно-техническую поисковую службу, получив взамен диск с видеозаписью ОРМ "Проверочная закупка";

А.Г. ( в 2015 г. - старшего оперуполномоченного 1-го отдела оперативной службы УФСКН РФ по Липецкой области) о том, что в рамках ОРМ "Проверочная закупка", проводившейся Р.Н. в отношении лица по имени Виктор (Арбузова В.В.), 22.07.2015 г. А.Г. проводил ОРМ "Наблюдение" за закупщиком. Под наблюдение закупщик был взят от дома "адрес", где находился с Р.Н. и двумя представителями общественности. От этого дома закупщик проследовал к торговому центру "Квартал" на той же улице, где встретился с Арбузовым В.В. Через рукопожатие закупщик и Арбузов В.В. передали что-то друг другу, после чего закупщик вернулся туда, где его ждали Р.Н. и представители общественности;

аналогичными

показаниями свидетелей А.А. и С.И. (представителей общественности).

Кроме того, виновность осуждённого подтверждается следующими письменными доказательствами:

постановлениями заместителя начальника УФСКН РФ по Липецкой области А.Е.

от 30.03.2016 г.

о рассекречивании сведений, составляющих государственную тайну, и их носителей, и предоставлении результатов оперативно-розыскной деятельности ( далее-ОРД ) СО УФСКН по Липецкой области;

постановлением старшего оперуполномоченного 1-го отдела ОС УФСКН России Липецкой области Р.Н. от 22.07.2015 г. о проведении в период с 22.07.2015 г. по 22.08.2015 г. ОРМ "Проверочная закупка" в отношении неустановленного мужчины, представляющегося именем Виктор, причастного к сбыту наркотического средства (предположительно- героина) на территории г. Липецка и Липецкой области;

протоколом от 22.07.2015 г.

вручения специальных технических средств закупщику Белых (псевдоним);

протоколом личного досмотра и досмотра вещей , находящихся при физическом лице, от 22.07.2015 г.,

согласно которому

до проведения ОРМ "Проверочная закупка" 22.07.2015 г. у закупщика Белых (псевдоним) предметов и веществ, запрещённых в гражданском обороте, а также денежных средств, обнаружено не было;

протоколом осмотра, пометки денежных средств, ценностей, предметов, технических средств от 22.07.2015 г., согласно которому осмотрены три денежные купюры по 1000 руб. каждая на общую сумму 3000 руб.;

актом передачи от 22.07.2015 г. закупщику Белых (псевдоним)

осмотренных денежных средств на общую сумму 3000 руб. для проведения ОРМ "Проверочная закупка" в отношении неустановленного мужчины, представляющегося именем Виктор;

актом выдачи наркотических средств в ходе проведения ОРМ "Проверочная закупка"

от 22.07.2015 г., согласно которому закупщик Белых (псевдоним) 22.07.2015 г. в 17 час. 10 мин. выдал полимерный свёрток с веществом, приобретённый им на врученные сотрудником УФСКН деньги в сумме 3000 руб. у мужчины, представляющегося как Виктор, в районе "адрес" г. Липецка (ТЦ "Квартал");

протоколом личного досмотра и досмотра вещей, находящихся при физическом лице, от 22.07.2015 г.,

согласно которому

после проведения ОРМ "Проверочная закупка" у закупщика Белых (псевдоним) предметов и веществ, запрещённых в гражданском обороте, а также денежных средств, не обнаружено;

протоколом от 22.07.2015 г.

выдачи специальных технических средств лицом, выступающим в роли закупщика при проведении ОРМ "Проверочная закупка" - Белых (псевдоним);

актом отождествления личности от 22.07.2015 г., согласно которому свидетель Белых (псевдоним) среди трёх представленных на опознание лиц (на фотографиях) опознал Арбузова В.В. (фотография N2) как лицо, сбывшее ему наркотическое средство 22.07.2015 г. при проведении ОРМ "Проверочная закупка";

актом просмотра диска и результатов ОРМ;

видеозаписью ОРМ "Проверочная закупка" от 22.07.2015 г. на CD - R диске (регистрационный NN), признанной по делу вещественным доказательством, при просмотре которой в судебном заседании Арбузов В.В. опознал себя и показал момент передачи им своему знакомому Виталию приобретённого им по просьбе Виталия наркотического средства;

заключением судебной портретной экспертизы NN от 09.06.2016 г.;

справкой об исследовании NN от 24.07.2015 г.,

согласно которой в выданном закупщиком Белых (псевдоним) в ходе ОРМ "Проверочная закупка" 22.07.2015 г. свёртке находились три свертка из фрагментов полимерной плёнки красно-белого цвета, перевязанные фрагментами нити серого цвета; в этих свёртках находилось вещество-смесь, содержащая диацетилморфин (героин), ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин, общей массой 0,81 г ;

квитанцией NN о приёме наркотических средств на хранение от 07.08.2015 г., согласно которой оставшееся после проведения исследования наркотическое средство массой 0,78 г было передано в камеру хранения УФСКН РФ по Липецкой области;

протоколом выемки от 27.04.2016 г. указанной

массы наркотического средства и направлении для его дальнейшего исследования в ЭКЦ УМВД России по Липецкой области в рамках проведения экспертизы, назначенной по делу;

заключением эксперта NN от 01.08.2016 г. о том, что представленное на экспертизу ранее исследованное порошкообразное вещество светло-бежевого цвета также признано наркотическим средством- смесью, содержащей в своем составе диацетилморфин (героин), ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин, общей массой 0,78 г (первоначальная масса - 0,81 г);

заключением эксперта NN от 01.08.2016 г. о том, что материал полимерных фрагментов, добровольно выданных Белых (псевдоним) в ходе проведения ОРМ "Проверочная закупка" 22.07.2015 г., однороден между собой по цвету, прозрачности, растяжению, морфологическим признакам; эти фрагменты могли составлять единое целое; фрагменты нити, которыми были перевязаны фрагменты плёнок с веществами, однородны между собой и могли составлять единое целое;

протоколом осмотра от 26.09.2016 г. оставшегося после исследования и экспертиз наркотического средства-смеси, содержащей в своём составе диацетилморфин (героин), ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин, общей массой 0,63 г; иными приведёнными в приговоре доказательствами.

Суд мотивированно признал все перечисленные выше доказательства виновности Арбузова В.В. относимыми, допустимыми, полученными в соответствии с требованиями УПК РФ, и взял за основу приговора показания свидетелей Иванова, Белых (псевдонимы), Р.Н.., А.Г.А.А.С.И. которые последовательны, логичны, сочетаются между собой, подтверждаются документами и вещественными доказательствами, соответствуют установленным судом фактическим обстоятельствам совершения преступления. Оснований сомневаться в достоверности показаний перечисленных выше лиц не имеется.

Суд обоснованно признал Арбузова В.В. виновным в совершении вменённого ему в вину преступления и правильно квалифицировал его действия по п. "б" ч.3 ст. 228.1 УК РФ как незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере.

При назначении наказания Арбузову В.В. судом учтены: характер и степень общественной опасности совершённого преступления; личность виновного (Арбузов В.В. не судим, к уголовной ответственности привлекается впервые; в 2015 г. году подвергался административному наказанию за совершение мелкого хулиганства (т.2 лд 109, 111); под дисциплинарным наблюдением в ОКУ "ЛОПНБ" не состоит и на стационарном лечении в данном учреждении не находился; в ГУЗ "ЛОНД" на учете не состоит; по месту регистрации фактически не проживает; участковым уполномоченным УМВД России по г. Липецку характеризуется удовлетворительно как лицо, неоднократно доставлявшееся в отдел полиции по подозрению в совершении противоправных деяний; места работы и легальных источников доходов не имеет; согласно заключению судебно-психиатрической комиссии экспертов NN от 27.09.2016 г. Арбузов В.В. хроническим психическим расстройством, слабоумием, либо иным болезненным состоянием психики не страдает и не страдал таковыми во время, относящееся к совершению инкриминируемого ему деяния; он мог во время, относящееся к совершению инкриминируемого ему деяния, и может в настоящее время осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий либо руководить ими, правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них показания; синдромом зависимости от каких-либо наркотических средств и психотропных веществ не страдает); смягчающие наказание обстоятельства (частичное признание своей вины по предъявленному обвинению; раскаяние в содеянном; состояние здоровья виновного, страдающего язвенной болезнью и эмоционально-волевой неустойчивостью; наличие двух малолетних детей, проживающих с бабушкой, которая является их опекуном в связи с нахождением матери детей в местах лишения свободы; беременность сожительницы И.Н.); отсутствие отягчающих наказание обстоятельств; влияние назначаемого наказания на исправление осуждённого и на условия жизни его семьи.

В приговоре надлежаще мотивированы необходимость назначения наказания в виде реального лишения свободы и невозможность применения положений ст.ст. 64, 73, 15 ч.6 УК РФ. Суд апелляционной инстанции соглашается со всеми приведёнными выше выводами и их обоснованием.

Доводы апелляционной жалобы и дополнения к ней не состоятельны ввиду следующего.

Доводы о том, что Арбузов В.В. признал себя виновным в том, что 22.07.2015 г. он безвозмездно и по просьбе Белых (псевдоним)

впервые приобрел для него наркотическое средство, опровергаются следующим. Из показаний свидетеля Иванова (псевдоним) следует, что он с конца мая 2015 г. по июль 2015 г. приобретал у мужчины по имени Виктор (Арбузова В.В.) и его сожительницы героин по цене 1000 руб. за пакетик. Согласно показаниям свидетеля Белых (псевдоним) он познакомился с мужчиной по имени Виктор (Арбузовым В.В.) через общих знакомых, употребляющих наркотические средства, несколько раз приобретал у Арбузова В.В. наркотические средства; выступая в качестве закупщика 22.07.2015 г. при проведении ОРМ "Проверочная закупка", он созвонился с Арбузовым В.В., встретился с ним в назначенное время в назначенном месте, где, передав Арбузову В.В. 3000 руб., получил от него наркотическое средство. Суд пришел к верному выводу, что избранная Арбузовым В.В. позиция является способом защиты от предъявленного обвинения с целью приуменьшить меру личной ответственности за содеянное.

Довод о необходимости квалификации действий Арбузова В.В. по ч.5 ст. 33; ч.3 ст. 30; ч.1 ст. 228 УК РФ был предметом исследования и оценки суда 1-й инстанции и обоснованно отвергнут со ссылкой на п.п. 13, 13.1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 г. N14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" (в редакции постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2015 г. N30), с чем соглашается суд апелляционной инстанции.

Отсутствие судимостей у Арбузова В.В. и совершение им преступления впервые суд учитывал в качестве данных, характеризующих личность виновного. Предусмотренных законом оснований для обязательного признания этих обстоятельств смягчающими наказание не имеется.

Вопреки соответствующим доводам защитника Князева Л.А. Арбузов В.В., как следует из его показаний в качестве подозреваемого в ходе предварительного следствия и в качестве подсудимого в суде, не соглашался с квалификацией вменяемого ему в вину преступления по п. "б" ч.3 ст. 228.1 УК РФ; он признавал себя виновным лишь в пособничестве в покушении на незаконное приобретение без цели сбыта наркотического средства и не признавал себя виновным в сбыте наркотических средств (т.2 лд 88; 210-оборот). Поэтому суд обоснованно признал смягчающим наказание обстоятельством частичное признание Арбузовым В.В. своей вины по предъявленному обвинению.

Доводы о том, что Арбузов не привлекался к административной ответственности и способствовал раскрытию преступления, опровергаются материалами уголовного дела (т.2 лд 108-111). Иные данные, приведённые в жалобе и в дополнении к ней, были оценены и учтены судом 1-й инстанции, оснований для иной их оценки не имеется.

Исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, судом апелляционной инстанции не установлено. Также не установлено и оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую.

Назначенное наказание соразмерно содеянному, данным о личности виновного и не может быть признано несправедливым вследствие чрезмерной суровости. Оснований для отмены приговора либо его изменения в какой-либо части (в том числе - для снижения или иного смягчения наказания) не имеется. Таковые не приведены ни в апелляционной жалобе, ни в дополнении к ней. Не являются такими основаниями при изложенных выше обстоятельствах и данных о личности Арбузова В.В. и вступление его в брак 12.10.2017 г., и характеристика ИП Курдюкова К.С. без указания конкретных места и характера работы.

В соответствии с вышеизложенным, ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

приговор Левобережного районного

суда г. Липецка от 17 июля 2017 г. в отношении осуждённого Арбузова В.В. оставить без изменений, апелляционную жалобу адвоката Кучинской С.В. и дополнение к жалобе адвоката Князева Л.А. оставить без удовлетворения.

Председательствующий судья: Ю.И.Фролов

Судьи: Ю.С.Новичков Ю.В.Корнякова