Решение Арбитражного суда Хабаровского края от 24 февраля 2009 г. N А73-3611/2008 Заявление о признании недействительным решения налогового органа в части привлечения общества к налоговой ответственности за неправомерное неперечисление налоговым агентом налога с доходов иностранной организации, доначисления указанного налога и пени по налогу, доначисления налога на прибыль организаций, доначисления НДС удовлетворено, поскольку общество подтвердило постоянное местонахождение контрагента предприятия и освобождено от обязанности удержания налога с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ (извлечение)

Решение Арбитражного суда Хабаровского края
от 24 февраля 2009 г. N А73-3611/2008
(извлечение)

ГАРАНТ:

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 22 июля 2009 г. N Ф03-3391/2009 настоящее решение оставлено без изменения

Резолютивная часть решения объявлена 18 февраля 2009 г.

Общество с ограниченной ответственностью "В" (далее - ООО "В", общество, заявитель, налоговый агент) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением, с учетом его уточнения, о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 5 по Хабаровскому краю (далее - МИФНС России N 5 по Хабаровскому краю, инспекция, налоговый орган) от 31.03.2008 N 13-67/7 в части привлечения к налоговой ответственности по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в виде штрафа в сумме 97 037 руб. за неправомерное неперечисление налоговым агентом налога с доходов иностранной организации, доначисления указанного налога в сумме 485 185 руб. и пени по налогу в размере 216 290 руб., доначисления налога на прибыль организаций в сумме 64 421 руб., доначисления налога на добавленную стоимость в размере 31 576 руб.

Межрайонная инспекция ФНС РФ N 5 по Хабаровскому краю в отзыве на заявление и ее представитель в судебном заседании против доводов заявления возражают, просят обжалуемое решение оставить без изменения, а требования, изложенные в заявлении - без удовлетворения.

Решением арбитражного суда Хабаровского края от 18.06.2008 заявление общества удовлетворено в полном объеме. В частности, по налогу с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, суд пришел к выводу о наличии у общества документов, подтверждающих постоянное местонахождение иностранной организации в государстве, с которым Российской Федерацией заключен международный договор, регулирующий вопросы налогообложения и дающего право на освобождение от удержания налога у источника выплаты, в связи с чем в этой части признал неправомерным привлечение заявителя по статье 123 НК РФ в виде штрафа в сумме 97 037 руб. за неправомерное неперечисление налоговым агентом налога с доходов иностранной организации, доначисления указанного налога в сумме 485 185 руб. и пени по налогу в размере 216 290 руб.

Суд апелляционной инстанции постановлением от 28.08.2008 решение суда в части признания недействительным решения инспекции о доначислении налога с доходов иностранных юридических лиц, назначения штрафа и начисления пени отменил, в удовлетворении требований обществу в указанной части отказал. Судебный акт мотивирован отсутствием доказательств, подтверждающих компетентность органа, выдавшего документ о постоянном местонахождении иностранной организации в государстве, с которым Российской Федерацией заключен международный договор, регулирующий вопросы налогообложения, а также тем, что указанный документ представлен после выплаты дохода иностранной организации.

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 16.12.2008 г. решение суда первой и апелляционной инстанции отменены, дело направлено на новое рассмотрение.

Как следует из материалов дела и установлено судом, Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 5 по Хабаровскому краю проведена выездная налоговая проверка ООО "В" по вопросам правильности исчисления и уплаты налогов, в том числе, налога с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации за период с 01.01.2004 по 30.09.2007, по результатам которой принято решение от 31.03.2008 N 13-67/7 о привлечении общества к налоговой ответственности, в том числе по статье 123 НК РФ в виде штрафа в сумме 97 037 руб. за неправомерное неперечисление налоговым агентом налога с доходов иностранных юридических лиц и доначислении указанного налога в сумме 485 185 руб. и пени по налогу в размере 216 290 руб.

Доначисление указанного налога, пени и привлечение к налоговой ответственности произведено налоговым органом в связи с отсутствием у налогового агента при выплате дохода иностранной организации, документа, освобождающего от удержания данного налога.

Согласно пункту 1 статьи 310 НК РФ налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 настоящего Кодекса за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, в валюте выплаты дохода.

В подпункте 4 пункта 2 статьи 310 НК РФ исключение сделано в отношении выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, установленного пунктом 1 статьи 312 Кодекса.

Абзацем первым пункта 1 статьи 312 НК РФ установлено, что при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык.

Согласно абзацу второму пункта 1 статьи 312 НК РФ при представлении иностранной организацией, имеющей право на получение дохода, подтверждения, указанного в абзаце первом пункта 1 данной статьи, налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, в отношении такого дохода производится освобождение от удержания налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам.

Согласно статье 1 Конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов от 05.10.1961 (далее - Конвенция), участниками которой являются как Российская Федерация, так и США, Конвенция распространяется на официальные документы, которые были совершены на территории одного из Договаривающихся государств и должны быть представлены на территории другого Договаривающегося государства.

В силу статьи 3 Конвенции единственной формальностью, соблюдение которой может быть потребовано для удостоверения подлинности подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и в надлежащем случае подлинности печати или штампа, которым скреплен этот документ, является проставление предусмотренного статьей 4 Конвенции апостиля компетентным органом государства, в котором этот документ был совершен.

Поскольку Конвенция распространяется на официальные документы, в том числе исходящие от органа или должностного лица, подчиняющегося юрисдикции государства, включая документы, исходящие из прокуратуры, секретаря суда или судебного исполнителя, такие документы должны соответствовать требованиям Конвенции, то есть содержать апостиль.

Согласно статье 3 Договора между Российской Федерации и Соединенными Штатами Америки от 17.06.1992 об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал (далее - Договор) термин "компетентный орган" означает в Соединенных Штатах Америки Министерство финансов или его уполномоченного представителя.

Как установлено инспекцией, обществом во исполнение договора займа от 21.10.2004 N PF-VRP-1004, заключенного с компанией "Пасифик Фишериз, Инк" (США), последней 19.01.2005 выплачены проценты за пользование займом в размере 2 425 923 руб. (86 292,2 долларов США), не подлежащие налогообложению на основании статьи 11 Договора.

В подтверждение постоянного местонахождения компании "Пасифик Фишериз, Инк" в США обществом представлена справка Службы выдачи лицензий штата Вашингтон, заверенная апостилем секретарем штата 14.01.2008. Заверение апостилем после выплаты указанных процентов не является основанием для отказа обществу в правомерности неудержания налога с выплаченных доходов, т.к. дата заверения апостилем документа не свидетельствует о том, что организация зарегистрирована на дату проставления апостиля.

Кроме того, согласно указанной справке, оформленной на иностранную акционерную компанию "Пасифик Фишериз, Инк", 8750 122 Авеню, Кирклэнд, Вашингтон 98033, обладатель лицензии был зарегистрирован ранее и ему была выдана лицензия.

При таких обстоятельствах налоговый орган не вправе был выносить решение о привлечении общества к ответственности общество по ст. 123 НК РФ. за неудержание налога на доходы иностранных юридических лиц, т.к. указанное лицо освобождено от уплаты налога на доходы, полученные в Российской Федерации.

Кроме того, доначисление к выплате обществу неудержаного с иностранного юридического лица налога с выплаченного дохода также следует признать незаконным по следующим основаниям.

В соответствии с требованиями ст. 123 НК РФ налоговые агенты привлекаются к ответственности за неправомерное неперечисление (неполное перечисление) сумм налога подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом в бюджет.

Согласно п. 4 ст. 24 НК РФ налоговые агенты обязаны перечислять удержанные налоги в бюджет в порядке, предусмотренном Налоговым Кодексом для уплаты налога налогоплательщиком.

В случае неудержания налога при выдаче дохода. с налоговых агентов не взыскиваются суммы неудержанного налога.

Руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд решил

Решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы РФ N 5 по Хабаровскому краю от 31.03.2008 г. N 13-67/7 в части привлечения к ответственности ООО "В" по ст. 123 НК РФ в виде взыскания штрафа в сумме 97 037руб., доначисления налога с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации в сумме 485 185руб., начисления пеней в сумме 216 290руб. признать недействительным.

Решение может быть обжаловано в месячный срок в апелляционном порядке и в двухмесячный срок после вступления его в законную силу в кассационном порядке путем направления апелляционной и кассационной жалобы через арбитражный суд Хабаровского края.