Часть вторая

Часть вторая

Глава VI. Передача технологии

Резюме: Заказчику потребуются знания технологических процессов, необходимых для производства на построенном объекте, а также техническая информация и производственные навыки, необходимые для его эксплуатации и обслуживания. Передача заказчику этих знаний, информации и производственных навыков часто называется передачей технологии (пункт 1).

Для урегулирования вопросов, касающихся передачи технологии и выполнения других обязательств, необходимого для строительства объекта, в контракте могут быть приняты различные подходы (пункт 2). Сама передача технологии может осуществляться различными путями, например, через лицензирование промышленной собственности (пункт 3) создание совместного предприятия между сторонами (пункт 4) или предоставление конфиденциального ноу-хау (пункт 5). Информация и производственные навыки, необходимые для эксплуатации и обслуживания объекта, могут быть переданы путем подготовки персонала заказчика или предоставления документации (пункт 6).

Характер описания технологии может зависеть от выбранного в контракте подхода (пункт 11). При решении вопроса о том, должны ли налагаться различные ограничения на использование заказчиком технологии, сторонам следует принять во внимание императивное законодательство, которое может регулировать такие ограничения, и попытаться согласовать сбалансированные положения, налагающие лишь те ограничения, которые необходимы для защиты законных интересов каждой стороны (пункты 12 - 16).

Гарантии, которые должны быть предоставлены подрядчиком, могут зависеть от выбранного в контракте подхода. В некоторых случаях необходимости в отдельной гарантии в отношении технологии может не быть, в то время как в других случаях может предоставляться обусловленная гарантия того, что использование технологии приведет к функционированию объекта в соответствии с установленными параметрами, если будут соблюдены определенные условия (пункт 17). Цена, уплачиваемая за передаваемую технологию, обычно определяется в виде паушальной суммы или в форме роялти (пункты 18 - 20).

Стороны могут пожелать включить в контракт обязательство подрядчика о том, что использование переданной технологии не приведет к возникновению исков какой-либо третьей стороны, чьи права промышленной собственности могут быть нарушены применением этой технологии (пункт 21). Они могут пожелать уточнить процедуру, которой они будут следовать, а также свои права и обязанности в случае возникновения иска третьей стороны (пункт 22).

Подрядчик пожелает возложить на заказчика обязанность сохранять конфиденциальный характер переданного ноу-хау. В контракте следует четко определить, насколько конфиденциальной является переданная информация, и предусмотреть, в каких случаях у заказчика может возникнуть необходимость раскрытия ноу-хау третьим сторонам (пункты 23 и 24).

При формулировании положений контракта, касающихся подготовки персонала заказчика, рассматриваемые вопросы могут включать категории и численность персонала, проходящего подготовку, его квалификацию, процедуру отбора лиц, проходящих подготовку, и место и продолжительность их подготовки (пункты 27 - 29).

Следует четко определить обязательства подрядчика по подготовке кадров. На подрядчика может быть возложена обязанность нанять преподавателей, имеющих соответствующую квалификацию и опыт, для проведения профессиональной подготовки (пункт 30). В контракте следует также установить условия платежа в связи с подготовкой кадров (пункт 31).

В том случае, когда техническая информация и производственные навыки передаются через документацию, в контракте могут рассматриваться такие вопросы, как описание документов, которые должны быть предоставлены, демонстрационный показ, необходимый для разъяснения содержания документов, а также время представления этой документации (пункты 33 и 34).

А. Общие замечания

1. Объект, который должен быть построен, будет включать различные технологические процессы, необходимые для изготовления продукции в форме, пригодной для использования или сбыта. Во многих случаях заказчик пожелает получить знания, касающиеся этих различных процессов и их применения. Заказчик также пожелает приобрести техническую информацию и производственные навыки, необходимые для эксплуатации и обслуживания объекта. Даже в тех случаях, когда заказчик в целом располагает возможностями для проведения отдельных элементов строительства (например, для сооружения зданий, проведения гражданских строительных работ), ему могут потребоваться знания специальных технических процессов, необходимых для соответствующего строительства объекта. Передача заказчику этих знаний, информации и производственных навыков часто называется передачей технологии.

2. Можно отметить, что в контракте могут быть предусмотрены различные подходы к предоставлению технологии и выполнению других обязательств, необходимых для строительства объекта (см. главу II "Выбор метода заключения контракта"). Так, например, заказчик может выбрать подрядчика, который будет способен поставить технологию для объекта, а также построить объект или ту часть объекта, на которой будет использоваться эта технология. В качестве альтернативы заказчик может заключить один контракт на поставку технологии и один или несколько отдельных контрактов на строительство объекта, на котором будет использоваться эта технология.

3. Передача технологии может осуществляться различными способами. Она может осуществляться за счет предоставления лицензий на использование промышленных изделий или процессов, являющихся объектом различных форм промышленной собственности. В большинстве правовых систем предусматривается регистрация при соблюдении определенных условий промышленных изделий или процессов, которые тем самым получают признание и защищаются правом, регулирующим промышленную собственность, действующим на территории той страны, в которой проводится такая регистрация. Владелец промышленной собственности получает исключительное право на использование изделий или процессов, являющихся предметом промышленной собственности. Распространенной формой промышленной собственности являются патенты. В соответствии с правовыми системами многих стран лицо, которое изобрело какое-либо изделие или процесс, может обратиться к правительственному учреждению, назначаемому по закону соответствующей страны, с просьбой о предоставлении ему патента, защищающего это изобретение в данной стране. После выдачи патента в течение ограниченного периода времени, определяемого в соответствии с правовой системой, изобретение, являющееся предметом патента, может использоваться в этой стране только с согласия держателя патента. Просьба о предоставлении патента может направляться не в одну, а в несколько стран. Большинство правовых систем признает также другие формы промышленной собственности. Так, например, отличительный знак, используемый для определения товара и указания его происхождения (например, для определения товара как изделия того или иного конкретного производителя), может охраняться после его регистрации в качестве товарного знака. Охраняемый товарный знак не может быть использован без согласия зарегистрированного владельца этого знака. В этих случаях передача технологии будет осуществляться в связи с лицензией на использование товарного знака. Держатель патента или владелец товарного знака может предоставить по лицензии этот патент или товарный знак заказчику (то есть разрешить заказчику при соблюдении условий лицензии использовать предмет патента или товарный знак за установленное вознаграждение). Некоторые правовые системы признают дополнительные формы промышленной собственности, такие, как товарные модели, а также промышленные образцы.

4. Одним из путей обеспечения полной и постоянной передачи подрядчиком заказчику технологии, касающейся продукта или промышленного процесса является создание между ними совместного предприятия для эксплуатации промышленного объекта. Некоторые преимущества совместных предприятий между подрядчиками и заказчиками упомянуты в главе II "Выбор метода заключения контракта", пункты 26 - 31. Если передача технологии имеет для заказчика большое значение, ему следует на раннем этапе изучить возможность создания какого-либо из различных возможных совместных предприятий.

5. Некоторые промышленные процессы могут быть известны только одному предприятию или же небольшому числу предприятий. Эти предприятия могут не пожелать или могут не иметь возможности обеспечить охрану этих промышленных процессов путем регистрации в соответствии с правом, касающимся промышленной собственности. Вместо этого они могут не разглашать эти знания. В таких случаях передача технологии может происходить за счет предоставления этих знаний (как правило, называемых "ноу-хау") заказчику*(17). Такое предоставление знаний обычно обусловливается необходимостью сохранения заказчиком их конфиденциального характера (см. пункты 24 и 25 ниже).

6. Информация и производственные навыки, необходимые для эксплуатации обслуживания объекта, могут передаваться подрядчиком через профессиональную подготовку персонала заказчика (см. раздел D ниже) или посредством предоставления документации (см. раздел Е ниже). Можно отметить, что упоминаемые в этом и предыдущих пунктах различные методы передачи технологии могут применяться в сочетании друг с другом.

7. Данное Руководство не направлено на всестороннее рассмотрение вопросов заключения и формулирования контрактов, касающихся лицензирования промышленной собственности или предоставления ноу-хау, поскольку этот вопрос уже подробно рассматривался в публикациях различных органов Организации Объединенных Наций*(18). В настоящей главе лишь отмечаются некоторые основные вопросы, которые стороны, возможно, пожелают рассмотреть в том случае, если контракт на строительство объекта будет содержать положения, касающиеся лицензирования промышленной собственности или предоставления ноу-хау.

8. При формулировании положений контракта, касающихся передачи технологии, сторонам следует принимать во внимание императивные правовые нормы, регулирующие такую передачу, которые могут действовать в странах заказчика и подрядчика*(19). Эти вопросы могут непосредственно регулироваться законами, конкретно касающимися передачи технологии. В числе таких законов есть правовые нормы, запрещающие или ограничивающие передачу некоторых видов современной технологии. Контракты, нарушающие эти запрещения или ограничения, могут являться недействительными или не иметь исковой силы. В соответствии с некоторыми правовыми нормами контракты, включающие передачу технологии, должны быть одобрены каким-либо правительственным учреждением, прежде чем они вступят в силу. Такое учреждение может осуществлять национальную политику в области технологии путем установления требования о том, чтобы контракт содержал условия, предусматривающие передачу определенных форм технологии, которой располагает подрядчик (например, технологии, которая может повышать производительность труда в стране заказчика), или путем установления требования об исключении или изменении условий, предусматривающих передачу других форм технологии (например, в том случае, когда существует местная технология, равноценная той, передача которой предусматривается). Контракты или положения контрактов, которые не получают одобрения, могут являться недействительными или не иметь исковой силы. Кроме того, зачастую существуют правовые нормы, которые лишают действительности или исковой силы те положения контрактов, предусматривающих передачу технологии, которые ограничивают конкуренцию между предприятиями или препятствуют технологическому развитию страны (см. пункт 12 ниже). Правовые нормы могут также регулировать установление цен за технологию, например, они могут требовать отдельного установления цены на каждый элемент передаваемой технологии или регулировать размеры уплачиваемой цены или форму платежа (например, метод подсчета роялти).

9. Косвенное регулирование передачи технологии может иметь место в тех случаях, когда не выдаются экспортные или импортные лицензии в отношении оборудования, включающего определенные виды технологии, или когда не выдается разрешение на оплату технологии в силу положений валютного контроля. Даже в тех случаях, когда право страны заказчика императивно регулирует передачу технологии в интересах заказчика, может возникнуть необходимость в дополнительных положениях контракта для обеспечения получения заказчиком знаний и навыков, необходимых для эксплуатации объекта, с тем чтобы добиться эксплуатационных параметров, предусмотренных в контракте. В тех случаях, когда право страны заказчика не регулирует передачу технологии, необходимость в положениях контракта, касающихся передачи технологии, будет еще более значительной.

10. Если участники торгов или предприятия, с которыми заказчик ведет переговоры (см. главу III "Выбор подрядчика и заключение контракта"), представляют предложения на строительство объекта, предусматривающие различные технологические процессы, заказчику следует определить, какой процесс будет наиболее подходящим для его потребностей и местных условий. В частности, более подходящей может быть менее сложная или менее современная технология, если ее можно приобрести дешевле.

В. Вопросы, являющиеся общими для положений, касающихся лицензирования и ноу-хау

1. Описание технологии*(20)

11. В некоторых случаях может возникнуть необходимость включить в контракт точное и всеобъемлющее описание технологии. Например, такое описание может потребоваться, если заказчик выбирает подход, предусматривающий заключение нескольких контрактов, т.е. заключает контракт с одним предприятием на поставку технологии, а также на поставку и монтаж определенного оборудования, необходимого для использования этой технологии, а с другими предприятиями он заключает контракт на выполнение других обязательств, необходимых для строительства объекта (например, на подготовку проекта объекта, проведение гражданских инженерных работ или же на сооружение зданий). Даже в том случае, когда единый подрядчик должен выполнить все обязательства, необходимые для строительства объекта (например, при заключении контракта под ключ), может возникнуть необходимость в таком описании, если заказчик требует использования какой-либо конкретной технологии. Вместе с тем в некоторых случаях заказчик может предпочесть определить обязательства подрядчика, заключившего контракт под ключ, таким образом, что тот прежде всего должен построить объект, который после его ввода в эксплуатацию позволит достичь определенных эксплуатационных параметров (например, который позволит производить товары того качества и в том количестве, которые указаны в контракте). В этих случаях, возможно, будет достаточно дать общее описание технологии, и можно возложить на подрядчика обязанность предоставить такое описание, поскольку он располагает специальными навыками технологии, которую намеревается использовать на объекте.

2. Условия, ограничивающие использование технологии

12. Иногда подрядчик готов предоставить технологию только на тех условиях, если заказчик согласится на определенные ограничения, налагаемые на использование заказчиком этой технологии или же на использование заказчиком изделий, получаемых с помощью этой технологии. Некоторые из этих ограничений регулируются во многих странах императивными правовыми нормами (например, объявляются недействительными или не имеющими исковой силы) не только потому, что они создают возможные трудности для заказчика, но и поскольку они могут противоречить государственной политике (например, эти ограничения могут сдерживать конкуренцию или затруднять развитие национального технологического потенциала). На региональном уровне также существуют некоторые правовые нормы, регулирующие эти ограничения, на основе государственной политики, действующей в этом регионе. Кроме того, на глобальном уровне предпринимаются попытки сформулировать нормы, которые могут применяться в отношении этих ограничений в том случае, когда они включаются в международные сделки по передаче технологии*(21). В настоящей главе не делается попытки выработать нормативные рекомендации относительно формулирования этих ограничений, а лишь дается описание некоторых ограничений, имеющих особое значение для контрактов на строительство объектов, а также указываются интересы сторон в связи с этими ограничениями. Весьма целесообразно, чтобы стороны попытались согласовать положения, являющиеся сбалансированными и налагающие лишь те ограничения, которые необходимы для защиты законных интересов каждой стороны.

13. Подрядчик, возможно, будет стремиться включить положение о том, что заказчик обязан закупать у него или из указанных им источников некоторую часть или все сырьевые материалы или полуфабрикаты, необходимые для производства товаров на объекте. Подрядчик, вероятно, попытается включить такое положение в том случае, например, если третьи стороны могут связывать его фирму с изделиями, производимыми на объекте (например, если изделие носит его товарный знак), а качество товаров зависит от качества материалов или полуфабрикатов, используемых для производства. Он, возможно, пожелает также предотвратить снижение качества товаров в том случае, если он сам должен будет покупать эти товары или поставлять их своим клиентам. Вместе с тем такое положение может быть невыгодным для заказчика (например, если он будет иметь возможность приобрести из других источников на более выгодных условиях материалы или полуфабрикаты того же качества, что и те, которые хочет поставлять подрядчик). Одним из положений, примиряющих эти противоречащие друг другу интересы, может быть, например, положение о том, что заказчик обязан закупать материалы или полуфабрикаты у подрядчика, но что подрядчик, в свою очередь, обязан поставлять материалы или полуфабрикаты на условиях, не менее благоприятных, чем условия, предоставляемые подрядчиком любому другому из его покупателей, или же на условиях, не менее благоприятных, чем те, на которых заказчик может приобрести материалы или полуфабрикаты того же качества из другого источника.

14. Подрядчик, возможно, будет пытаться включить положение о том, что заказчик не может изменять технологию или вносить в нее новые элементы. Вероятно, он попытается включить такое положение, опасаясь, что изменения или новые элементы, внесенные заказчиком, могут снизить качество продукции, получаемой за счет использования технологии, и что такое снижение качества может иметь для него отрицательные последствия (см. предыдущий пункт). Вместе с тем заказчик, возможно, попытается приспособить технологию к местным условиям или внести новые элементы, снижающие производственные издержки, даже если изменения или новые элементы приведут к некоторому снижению качества изделий. По отношению к потребностям заказчика такое снижение качества может не играть важной роли. Одним из положений, примиряющих эти интересы сторон, может быть, например, положение о том, что заказчик не может изменять технологию или вносить в нее новые элементы без согласия подрядчика, если товары, которые будут производиться на объекте, будут нести товарный знак подрядчика.

15. Подрядчик, возможно, попытается включить положение о том, что заказчик обязан сообщать подрядчику о любых усовершенствованиях, внесенных заказчиком в технологию в ходе ее использования. Такое положение может иметь определенные недостатки для заказчика. Оно может не дать возможности заказчику конкурировать с подрядчиком в области данной технологии, поскольку уровень технологических знаний подрядчика не будет снижаться по сравнению с уровнем технологических знаний заказчика. Если, будучи обязанным сообщить о любых усовершенствованиях подрядчику, заказчик будет обязан также не сообщать их третьим сторонам, заказчик не будет иметь возможности реализовать полностью их коммерческую ценность. Если усовершенствования должны сообщаться подрядчику бесплатно, то подрядчик будет извлекать выгоду за счет заказчика. Поскольку каждая из сторон при передаче технологии, как правило, заинтересована в получении информации об усовершенствованиях, внесенных в эту технологию другой стороной, в контракте, например, может предусматриваться, что каждая сторона обязана сообщать другой стороне об усовершенствованиях, внесенных ею в технологию, а та сторона, которая получает информацию об этих усовершенствованиях, должна, в свою очередь, быть обязана уплатить разумное вознаграждение. Еще одной возможностью для сторон являются мероприятия по проведению совместных исследований с целью усовершенствования технологии.

16. Подрядчик, возможно, будет стремиться включить положения, ограничивающие право заказчика экспортировать продукцию, производимую за счет использования этой технологии в страны, указанные в контракте. Это может иметь место в тех случаях, когда ранее он уже предоставил конфиденциальное ноу-хау предприятиям в каких-либо конкретных странах и взял перед ними обязательство, что в дальнейшем при предоставлении ноу-хау другим сторонам он обеспечит, что эти другие стороны не будут составлять конкуренции в данных конкретных странах. Кроме того, какое-либо предприятие, не принадлежащее подрядчику, может иметь права промышленной собственности, касающиеся той же технологии в каких-либо конкретных странах, и экспорт продукции в эти конкретные страны заказчиком может привести к возникновению судебного разбирательства по иску против подрядчика. Заказчик сам может быть в принципе заинтересован в экспортных ограничениях, поскольку он, возможно, пожелает, чтобы подрядчик ограничил право других сторон на экспорт в страну заказчика конкурирующей продукции, изготовляемой с применением той же технологии. С другой стороны, заказчик может быть заинтересован в том, чтобы располагать возможностями экспорта после того, как рыночные возможности его собственной страны будут исчерпаны. Императивные правовые нормы, касающиеся ограничительной деловой практики*(22), а также передачи технологии, имеют особо важное значение в области экспортных ограничений, и стороны могут счесть целесообразным согласовать справедливое положение, принимающее во внимание эти нормы. Так, например, в то время как на заказчика могут налагаться экспортные ограничения для определенных рынков, другие экспортные рынки могут быть зарезервированы исключительно для него.

3. Гарантии*(23)

17. В том случае, когда заключается контракт под ключ и обязательство подрядчика заключается главным образом в строительстве объекта, который после ввода в эксплуатацию позволит достичь указанных эксплуатационных параметров (см. пункт 11 выше), может отсутствовать необходимость в отдельной гарантии на технологию, поскольку гарантии, касающиеся работы объекта, потребуют поставки подрядчиком соответствующей технологии. Вместе с тем в том случае, когда заключается несколько раздельных контрактов (см. пункт 11 выше), поставщик технологии, возможно, не захочет дать гарантию на работу объекта, поскольку работа объекта в соответствии с указанными параметрами будет зависеть от надлежащего выполнения своих обязательств по строительству другими предприятиями. В таких случаях поставщика технологии можно обязать предоставить гарантию того, что применение технологии обеспечить работу объекта в соответствии с определенными указанными параметрами при том условии, что технология будет использоваться, а объект будет построен в соответствии с установленными им условиями (например, при применении определенных методов строительства, стандартов, компонентов и сырьевых материалов; при использовании определенного проекта для объекта; при выполнении некоторых эксплуатационных условий). Гарантии в отношении работы объекта, а также такие вопросы, как продолжительность, начало и продление гарантийного срока, а также дефекты, исключаемые из действия гарантии, рассматриваются в главе V "Описание работ и гарантия качества", пункты 26 - 31.

4. Платеж за технологию*(24)

18. Цена за передаваемую технологию обычно устанавливается в виде паушальной суммы или в форме роялти. Метод установления цены за единицу выполненных обязательств (см. главу VII "Цена и условия платежа", пункты 25 - 27 здесь не подходят, поскольку технология не передается отдельными единицами. Когда подрядчик получает технологию от какого-либо третьего лица, стороны в некоторых случаях, возможно, пожелают принять метод компенсируемых издержек и предусмотреть, что расходы, понесенные по приобретению технологии, должны быть компенсированы заказчиком при том условии, что они не превысят определенного предела (см. главу VII "Цена и условия платежа" пункт 15).

19. Если используется паушальный метод, то общая цена определяется в момент заключения контракта, и эта цена подлежит уплате единовременно или по частям. Цена за предоставление ноу-хау часто определяется в виде паушальной суммы. Если используется метод роялти, то подлежащая уплате цена (то есть роялти) определяется путем привязки к какому-либо экономическому результату применения переданной технологии. Так, например, роялти часто устанавливается путем привязки к производству, объему запродаж или размерам прибылей от использования данной технологии. В том случае, когда в качестве справочной величины используется объем производства, роялти может определяться, например, в виде фиксированной суммы на единицу или количество продукции (например, на тонну или на литр). Когда в качестве справочной величины используется объем запродаж, роялти может определяться в виде процента от продажной цены. При любом методе необходимо тщательно определить, что имеется в виду под производством, продажной ценой или прибылью.

20. Каждый метод подсчета цены может иметь определенные преимущества и недостатки*(25) в зависимости от экономических обстоятельств, связанных с контрактом. Если, например, роялти подлежат выплате на протяжении длительного периода времени, экономические обстоятельства за этот период могут измениться и отрицательно повлиять на объем запродаж и, следовательно, на размеры подлежащих выплате роялти. Эти два метода могут также использоваться в сочетании (например, первоначальный паушальный платеж с последующей выплатой роялти).

5. Иски третьего лица*(26)

21. Заказчик, возможно, пожелает включить в контракт положение, согласно которому подрядчик обязуется, что применение переданной технологии не приведет к возникновению против заказчика исков какого-либо третьего лица, чьи права промышленной собственности могут быть нарушены таким применением технологии. Нарушение прав может возникать, например, в результате использования переданного производственного процесса или в результате распределения продукции, произведенной за счет использования этого процесса или же в результате самого строительства объекта. Подрядчик, возможно, пожелает включить в контракт обязательство заказчика о том, что, если подрядчику будет необходимо изготовить оборудование в соответствии с проектами, представленными заказчиком, то такое изготовление оборудования не нарушит права промышленной собственности какого-либо третьего лица. Поскольку трудно выяснить во всех странах мира, могут ли какие-либо третьи лица иметь права промышленной собственности в отношении переданной технологии, поставщик, как правило, обязуется лишь в том, что использование переданной технологии не приведет к нарушению прав третьих лиц в тех или иных конкретных странах.

22. Стороны, возможно, пожелают уточнить процедуру, которой они будут следовать в случае возникновения иска какого-либо третьего лица о том, что его права промышленной собственности были нарушены, или о том, что права промышленной собственности сторон контракта не являются действительными. На каждую из сторон можно возложить обязанность уведомить другую сторону о любом иске сразу же после того, как она узнает о наличии такого иска. В случае возникновения судебного разбирательства против получателя технологии в результате ее передачи, на поставщика технологии можно возложить обязанность оказывать получателю помощь при защите в суде за счет, например, оплаты расходов по такой защите, предоставления правовых консультаций или предоставления доказательств о действительности прав промышленной собственности поставщика. Стороны могут попытаться уточнить свои права и обязанности в период проведения судебного разбирательства (например, они могут предусмотреть приостановление выплаты роялти заказчиком в течение судебного разбирательства). Они могут также предусмотреть, например, что если иск третьего лица удовлетворяется и поставщик признается нарушившим свое обязательство, согласно которому использование переданной технологии не нанесет ущерба правам третьих лиц (см. предыдущий пункт), выплаты роялти прекращаются, что те роялти, которые уже выплачены, подлежат возмещению или что должна быть предоставлена видоизмененная технология, которая не будет нарушать прав третьего лица и не окажет неблагоприятного влияния на возможность функционирования объекта в соответствии с контрактом*(27).

C. Вопрос, специально касающийся положений о ноу-хау: конфиденциальность*(28)

23. Подрядчик, как правило, требует соблюдения конфиденциального характера предоставленного им ноу-хау (см. пункт 5 выше). Он может потребовать такой конфиденциальности на двух этапах. Во-первых, он может предоставить определенную часть ноу-хау заказчику в ходе переговоров, с тем чтобы заказчик мог решить вопрос о том, будет ли он заключать контракт, и сделать свои предложения относительно условий контракта. Он потребует от заказчика соблюдать конфиденциальный характер этого ноу-хау. Во-вторых, в случае заключения контракта подрядчик потребует соблюдения конфиденциального характера дополнительно предоставленного им ноу-хау. Для достижения этих результатов для сторон в условиях некоторых правовых систем может возникнуть необходимость до начала переговоров заключить соглашение, по которому заказчик обязуется соблюдать конфиденциальный характер ноу-хау, предоставленного в ходе переговоров, а затем включить положения, касающиеся конфиденциальности, в контракт на строительство объекта в том случае, если в результате переговоров контракт будет заключен. Вместе с тем в других правовых системах на стороны, участвующие в переговорах, возлагаются обязанности соблюдать принцип добросовестности в ходе переговоров. Эти обязанности связаны с соблюдением конфиденциального характера ноу-хау заказчиком. В том случае, когда применимое право налагает обязанность соблюдения принципа добросовестности, подрядчик, возможно, пожелает рассмотреть вопрос о том, будет ли для него необходимо дополнить эти обязанности договорными обязанностями, касающимися соблюдения конфиденциальности.

24. Вопрос о том, в какой степени положения контракта могут налагать на заказчика обязанности в отношении конфиденциальности, может регулироваться императивными правовыми нормами страны заказчика. Вопросы, которые будут регулироваться такими положениями контракта, могут включать точное определение ноу-хау, конфиденциальный характер которого должен соблюдаться, период, в течение которого должен соблюдаться конфиденциальный характер (например, какой-либо фиксированный срок), а также степень допустимого раскрытия информации (например, раскрытия информации, допустимого в определенных обстоятельствах или в отношении указанных лиц). Стороны могут попытаться предусмотреть, что после того, как ноу-хау, конфиденциальный характер которого должен соблюдаться, становится широко известным, обязательства по соблюдению конфиденциальности прекращают действовать, равно как и обязательства по уплате роялти. Стороны могут также пожелать предусмотреть, например, что инженер, нанятый заказчиком для контроля за строительством, должен иметь доступ к такому ноу-хау, которое необходимо ему для осуществления эффективного контроля. Они могут также пожелать предусмотреть, что если заказчик прекращает действие контракта в связи с неисполнением своего обязательства подрядчиком или в связи с тем, что в результате обстоятельства, освобождающего от ответственности, подрядчик не может завершить строительство (например, в том случае, если какие-либо постановления, принятые в стране подрядчика, не разрешают ему экспортировать определенное оборудование) и если заказчик желает завершить строительство, наняв другого подрядчика, заказчик может раскрыть этому подрядчику ту часть ноу-хау, которая необходима для завершения строительства другим подрядчиком. Вместе с тем на заказчика может быть возложена обязанность получить от инженера или другого подрядчика до раскрытия ему ноу-хау обязательство в том, что он не будет раскрывать ноу-хау другим сторонам.

25. В некоторых случаях может возникнуть необходимость возложить на подрядчика обязательство, касающееся конфиденциальности (например, когда подрядчику сообщаются усовершенствования, внесенные в технологию заказчиком). Для этой цели в контракт можно включить соответствующее положение. При формулировании такого положения определенную роль могут играть также вопросы, которые должны приниматься во внимание при формулировании положения контракта, налагающего на заказчика обязанность по соблюдению конфиденциальности (см. пункт 24 выше).

D. Подготовка персонала

26. Наиболее важным методом передачи заказчику технической информации и навыков, необходимых для надлежащей эксплуатации и обслуживания объекта, является подготовка персонала заказчика. С тем, чтобы дать возможность заказчику принять решение относительно своих потребностей в подготовке персонала, заказчик может в предложении на офферту или в ходе переговоров по заключению контракта просить подрядчика предоставить ему организационную схему, показывающую штатные потребности для эксплуатации и обслуживания объекта, с указанием основной технической и иной квалификации, которой должен обладать персонал (см. также главу XXVI "Поставки запасных частей и предоставление услуг после завершения строительства"). Такие потребности должны быть указаны достаточно подробно, с тем чтобы заказчик мог определить объем необходимой подготовки с учетом имеющегося у него персонала. Во многих случаях подрядчик будет иметь возможность обеспечить такую подготовку. Вместе с тем в некоторых случаях подготовка персонала может быть более эффективно проведена инженером-консультантом или каким-либо учреждением, специализирующимся в области такой подготовки.

27. Может быть целесообразным указать в контракте категории персонала, который должен быть подготовлен, а также численность персонала, который должен быть подготовлен, и продолжительность подготовки. Возможно будет целесообразно также установить, какой квалификацией должны обладать кандидаты на тот или иной пост (например, образование, знание языков, технические навыки, опыт работы). Если в контракте не будет согласован вопрос об этой квалификации, у подрядчика могут быть основания объяснять неудачную подготовку персонала отсутствием соответствующей квалификации. Стороны могут также пожелать предусмотреть, что отбор лиц, проходящих подготовку, должен проводиться сторонами совместно. Несмотря на эти процедуры, в ходе подготовки подрядчик может выяснить, что тот или иной стажер не может быть подготовлен. В этих случаях можно возложить обязательство на подрядчика информировать заказчика о своем решении сразу же после того, как оно будет принято, и представить соответствующие доказательства. На стороны может быть возложена обязанность провести после этого консультации для нахождения надлежащего решения.

28. Целесообразно четко определить обязанности подрядчика по подготовке персонала в отношении каждой категории стажеров. В этой связи в контракте на подрядчика может возлагаться обязанность представить заказчику программу подготовки персонала, которая позволит лицам, проходящим подготовку, получить информацию и производственные навыки, необходимые для надлежащего осуществления своих функций по эксплуатации и обслуживанию объекта. Эта программа может включать расписание подготовки, приведенное в соответствие с графиком строительных работ. Стороны могут предусмотреть, что подготовка персонала должна быть завершена к согласованному времени завершения строительства. В программе следует также указать характер проводимой подготовки. Контракт может предусматривать, что эта программа должна быть одобрена заказчиком. На заказчика можно возложить обязанность не прекращать прохождение стажерами подготовки в ходе осуществления программы подготовки без достаточных оснований.

29. Зачастую потребуется проведение подготовки персонала как на строительной площадке, так и в различных местах за границей. Можно уточнить места профессиональной подготовки за границей. Хотя, как правило, этими местами будут производственные предприятия подрядчика, в некоторых случаях надлежащая подготовка кадров может проводиться только на объектах или предприятиях третьих сторон (например, поставщиков оборудования). В таких случаях можно возложить на подрядчика обязанность обеспечить прием стажеров для такой подготовки. Возможно, целесообразно будет предусмотреть, что при проведении подготовки персонала необходимо учитывать эксплуатационные условия, в которых стажеры впоследствии будут работать в стране заказчика. Стороны, возможно, пожелают определить также условия работы и проживания стажеров, которые будут проходить подготовку за границей, а также преподавателей, которые будут проводить подготовку персонала в стране заказчика. Можно возложить на подрядчика обязанность оказывать помощь в получении необходимых виз, разрешений на въезд или разрешений на работу при проведении подготовки персонала за границей.

30. Контракт может возлагать на подрядчика обязанность провести отбор стажеров, располагающих соответствующей квалификацией и опытом для прохождения подготовки, и уведомить заказчика до начала подготовки о квалификации и опыте стажеров, которые будут обучаться. При формулировании обязанностей, касающихся подготовки персонала, стороны, возможно, пожелают принять во внимание правовые нормы, регулирующие наем обучаемого персонала, которые могут регулировать вопрос о необходимой квалификации и необходимом опыте такого персонала. В тех случаях, когда стороны заключают контракт "продукция на руки" (см. главу II "Выбор метода заключения контракта", пункт 7) на подрядчика возлагается обязанность доказать в ходе испытательного периода, что объект может успешно эксплуатироваться персоналом заказчика. Результатом такого обязательства является то, что подрядчик должен обеспечить для персонала заказчика подготовку, необходимую для эксплуатации объекта. При этом методе заключения контракта, возможно, не будет необходимости в указании на конкретные обязательства подрядчика в отношении подготовки персонала.

31. В некоторых случаях может потребоваться лишь минимальная подготовка персонала заказчика, например, ознакомление его на месте с процедурами эксплуатации и обслуживания объекта. Стороны, возможно, пожелают согласовать, что цена за такую подготовку взиматься не будет, поскольку эта подготовка будет проводиться в дополнение к обязательствам подрядчика, касающимся поставки и строительства объекта. Когда требуется более широкая подготовка, цена за нее может включаться в общую цену, назначаемую за строительство, но указываться или взиматься отдельно. Цена может подлежать уплате по частям (например, определенный процент в виде авансового платежа, другая часть - в течение периода осуществления программы подготовки персонала, а остаток - после предъявления доказательств о завершении этой программы). Программа подготовки персонала может включать другие расходы (например, расходы по проживанию стажеров в стране подрядчика или же расходы по проживанию преподавательского персонала подрядчика в стране заказчика), и целесообразно урегулировать вопрос о распределении этих расходов. Контракт может предусматривать, что та часть цены за подготовку персонала, которая включает расходы, понесенные в стране заказчика, должна выплачиваться в валюте этой страны (см. главу VII "Цена и условия платежа", пункт 35).

32. По практическим причинам в момент заключения контракта может отсутствовать возможность урегулировать некоторые вопросы, которые могут возникнуть в связи с подготовкой персонала (например, согласовать дату начала подготовки или срок прохождения подготовки). Стороны могут пожелать согласовать, что такие вопросы должны быть урегулированы ими в течение определенного срока с момента заключения контракта.

Е. Представление документации

33. Техническая информация и навыки, необходимые для надлежащей эксплуатации и обслуживания объекта, могут также передаваться за счет представления технической документации. Документация, которая должна быть представлена, может включать планы, чертежи, формулы, руководства по эксплуатации и обслуживанию и инструкции по безопасности. Целесообразно перечислить в контракте документы, которые должны быть представлены. Можно возложить на подрядчика обязательство представить документы, которые будут всесторонними и четко составленными на каком-либо конкретном языке. Может быть целесообразным возложить на подрядчика обязательство провести по просьбе заказчика демонстрационный показ операций, указанных в документации, если эти операции невозможно понять без такого показа.

34. Можно уточнить, в какое время должна быть представлена документация, в контракте может предусматриваться, что представление всей документации должно быть завершено к установленному в контракте моменту завершения строительства. Стороны могут пожелать предусмотреть также, что строительство не считается завершенным до тех пор, пока не будет представлена вся требуемая по контракту документация, которая касается эксплуатации объекта и которая должна быть представлена до завершения строительства. Возможно, целесообразно будет предусмотреть, что некоторая часть документации (например, руководства по эксплуатации) должна быть представлена в ходе строительства, поскольку такая документация может дать возможность персоналу заказчика или инженеру понять действие машин или оборудования в ходе монтажа. Может также быть целесообразным предусмотреть что подрядчик несет ответственность за компенсацию убытков, причиненных заказчику в результате любых ошибок или упущений в документации (см. главу XX "Возмещение ущерба" и главу XXI "Оговорки об освобождении от ответственности").