Европейский парламент и Совет Европейского Союза,
Руководствуясь Договором об учреждении Европейского сообщества и, в частности, первым и третьим предложениями параграфа 2 его статьи 47 и его статьей 55,
На основании предложения Комиссии,
С учетом заключения Европейского экономического и социального комитета*(2),
С учетом заключения Комитета регионов*(3),
Постановляя в соответствии с процедурой, предусмотренной в статье 251 Договора*(4),
Принимая во внимание нижеследующее:
(1) Европейское сообщество стремится установить все более тесные связи между государствами и народами Европы и обеспечить экономический и социальный прогресс. В соответствии с параграфом 2 статьи 14 Договора внутренний рынок включает в себя пространство без внутренних границ, в котором обеспечивается свободное передвижение услуг. В соответствии со статьей 43 Договора обеспечивается свобода учреждения. Статья 49 Договора устанавливает право на предоставление услуг внутри Сообщества. Устранение препятствий развитию деятельности по оказанию услуг между государствами-членами является необходимым средством для усиления интеграции между европейскими народами и для содействия сбалансированному и устойчивому экономическому и социальному прогрессу. Устраняя эти препятствия, важно позаботиться о том, чтобы развитие деятельности по оказанию услуг способствовало выполнению задачи, предусмотренной в статье 2 Договора, а именно: содействию повсеместно в Сообществе гармоничному, сбалансированному и устойчивому развитию экономической деятельности, высокому уровню занятости и социальной защиты, равенству мужчин и женщин, устойчивому и неинфляционному росту, высокой степени конкурентоспособности и сближения экономических показателей, высокому уровню защиты и улучшения качества окружающей среды, повышению уровня и качества жизни, экономическому и социальному сплочению и солидарности государств-членов.
(2) Чтобы содействовать экономическому росту и созданию рабочих мест в Европейском Союзе, настоятельно необходимо иметь конкурентный рынок услуг. В настоящее время множество препятствий на внутреннем рынке мешают поставщикам, особенно, мелким и средним предприятиям (МСП) распространять свою деятельность за пределы своих национальных границ и в полной мере использовать преимущества внутреннего рынка. Это негативно сказывается на конкурентоспособности поставщиков Европейского Союза на мировой арене. Свободный рынок, обязывающий государства-члены отменить препятствия трансграничному передвижению услуг, с одновременным усилением прозрачности и информирования потребителей, мог бы предоставить потребителям более широкий выбор и более качественные услуги по более низким ценам.
(3) В докладе Комиссии о "состоянии внутреннего рынка услуг" сформулирован перечень значительного количества препятствий, которые мешают развитию услуг между государствами-членами или тормозят это развитие, включая услуги, предоставляемые со стороны МСП, которые занимают преобладающее положение в сфере услуг. Доклад приходит к выводу о том, что спустя десятилетие после намеченного завершения создания внутреннего рынка все еще сохраняется значительный разрыв между представлением об интегрированной экономике для Европейского Союза и реальностью, в которой живут европейские граждане и поставщики. Препятствия затрагивают широкое многообразие видов деятельности по оказанию услуг на всех этапах деятельности поставщика и имеют между собой много общих черт, в частности, тот факт, что они часто являются результатом тяжести административного бремени, правовой неопределенности и недостатка взаимного доверия между государствами-членами.
(4) В связи с тем, что услуги выступают двигателем экономического роста и представляют 70% ВВП и рабочих мест в большинстве государств-членов, данная фрагментация внутреннего рынка оказывает негативное воздействие на всю европейскую экономику и, в частности, на конкурентоспособность МСП и на передвижение работников, и мешает потребителям иметь доступ к более широкому выбору услуг по конкурентным ценам. Важно отметить, что сектор услуг выступает ключевым сектором, в частности, для занятости женщин, и что поэтому женщины в значительной мере способны воспользоваться новыми возможностями, предоставляемыми реализацией внутреннего рынка услуг. Европейский парламент и Совет подчеркнули, что устранение юридических препятствий созданию подлинного внутреннего рынка имеет приоритетное значение для выполнения установленной Европейским советом на сессии в Лиссабоне 23 и 24 марта 2000 г. цели, которая заключается в усилении занятости, социального сплочения и в достижении устойчивого экономического роста с тем, чтобы к 2010 г. сделать Европейский Союз самой конкурентоспособной и динамичной экономикой в мире, основанной на знаниях, сопровождающейся количественным и качественным улучшением занятости. Упразднение этих препятствий при сохранении передовой европейской социальной модели выступает существенным условием для преодоления трудностей, с которыми приходится сталкиваться в ходе реализации целей Лиссабонской стратегии, и для придания нового импульса европейской экономике, в частности, с точки зрения занятости и инвестиций. Поэтому важно добиться создания внутреннего рынка услуг, заботясь о поддержании равновесия между открытостью рынка, с одной стороны, и сохранением публичных служб, защитой социальных прав и прав потребителей, с другой стороны.
(5) Следовательно, надлежит устранить препятствия свободе учреждения поставщиков в государствах-членах и свободному передвижению услуг между государствами-членами, и гарантировать получателям и поставщикам необходимую правовую определенность для эффективного осуществления этих двух основных свобод Договора. Ввиду того, что препятствия на внутреннем рынке услуг затрагивают как тех хозяйствующих субъектов, которые желают учредиться в других государствах-членах, так и тех, которые предоставляют услуги в другом государстве-члене без учреждения себя на его территории, необходимо предоставить поставщикам возможность развивать свою деятельность по оказанию услуг на внутреннем рынке либо путем учреждения себя в государстве-члене, либо посредством использования свободного передвижения услуг. Поставщики должны иметь возможность выбирать между этими двумя свободами в зависимости от своей стратегии развития в каждом государстве-члене.
(6) Упразднение этих препятствий не может быть осуществлено лишь путем непосредственного применения статей 43 и 49 - с одной стороны, поскольку рассмотрение процедур нарушения в конкретных случаях против соответствующих государств-членов являлось бы чрезвычайно сложным делом для национальных институтов и институтов Сообщества, особенно, после состоявшихся расширений*(5), и, с другой стороны, поскольку отмена многих препятствий требует предварительной координации национальных правовых систем, включая установление административного сотрудничества. Как признали Европейский парламент и Совет, подлинный внутренний рынок услуг может быть образован с помощью законодательного акта Сообщества*(6).
(7) Настоящая Директива устанавливает общие правовые рамки, которые приносят пользу широкому многообразию услуг с учетом особенностей каждого вида деятельности или профессии и системы их регулирования. Данные рамки основываются на динамичном и избирательном подходе, состоящем в том, чтобы в приоритетном порядке упразднить те препятствия, которые могут быть быстро упразднены, а для других препятствий начать процесс оценки, консультации и дополнительной гармонизации по специальным вопросам, который позволит постепенно и скоординировано осуществить модернизацию национальных систем регулирования деятельности по оказанию услуг, необходимую для реализации внутреннего рынка услуг к 2010 г. Надлежит предусмотреть сбалансированное сочетание мер, касающихся специализированной гармонизации, административного сотрудничества, положения о свободном предоставлении услуг и поощрения к разработке кодексов поведения по некоторым вопросам. Такая координация национальных законодательных режимов должна обеспечивать высокую степень правовой интеграции в Сообществе и высокий уровень защиты целей общего интереса, в частности, защиту потребителей, что имеет жизненно важное значение для установления доверия между государствами-членами. Настоящая Директива также учитывает другие цели общего интереса, в том числе охрану окружающей среды, общественную безопасности и общественное здоровье, а также необходимость соблюдения трудового права.
(8) Положения настоящей Директивы о свободе учреждения и свободном передвижении услуг должны применяться лишь в той мере, в какой соответствующая деятельность открыта для конкуренции, таким образом, чтобы эти положения не возлагали на государства-члены обязанность провести либерализацию услуг общеэкономического значения, приватизировать публичные образования, предлагающие подобные услуги, или отменить монополии, существующие в отношении других видов деятельности или некоторых услуг по распределению.
(9) Настоящая Директива применяется исключительно к требованиям, которые затрагивают доступ к деятельности по оказанию услуг или осуществление подобной деятельности. Отсюда следует, что она не применяется к таким требованиям, как правила дорожного движения, регламентация в области землеустройства или развития территории, регламентация по вопросам благоустройства сельской местности и городских поселений, строительные нормы, а также административные санкции, налагаемые в случае несоблюдения этих правил, которые специально не регулируют или специально не затрагивают деятельность по оказанию услуг, но должны соблюдаться поставщиками при осуществлении своей экономической деятельности в таком же порядке, как и субъектами, действующими в качестве частного лица.
(10) Настоящая Директива не затрагивает критерии доступа отдельных поставщиков к публичным фондам; сюда относятся, в частности, критерии, устанавливающие условия, на которых поставщики вправе получать публичное финансирование, включая специальные договорные условия (в том числе стандарты качества), от соблюдения которых зависит получение публичных фондов, например, для социальных услуг.
(11) Настоящая Директива не препятствует мерам, принимаемым государствами-членами в соответствии с правом Сообщества, для охраны или поощрения культурного и языкового разнообразия и плюрализма средств массовой информации, включая их финансирование. Настоящая Директива не мешает государствам-членам применять свои основополагающие правила и принципы в области свободы печати и свободы выражения мнений. Она не затрагивает законодательство государств-членов, запрещающее дискриминацию по признакам гражданства или по основаниям, предусмотренным в статье 13 Договора.
(12) Настоящая Директива ставит целью создание правовых рамок для обеспечения свободы учреждения и свободного передвижения услуг между государствами-членами; она не гармонизирует уголовное право и не наносит ему ущерба. В то же время, государства-члены не должны иметь возможность ограничивать свободное предоставление услуг путем применения уголовно-правовых положений, которые затрагивают особым образом доступ к деятельности по оказанию услуг или осуществление подобной деятельности в обход правил, изложенных в настоящей Директиве.
(13) Также важно, чтобы настоящая Директива в полной мере уважала инициативы Сообщества на основании статьи 137 Договора, которые направлены на достижение целей его статьи 136 по содействию занятости и улучшению условий жизни и труда.
(14) Настоящая Директива не затрагивает условия занятости, включая максимальную продолжительность рабочего времени и минимальную продолжительность времени отдыха, минимальный срок ежегодных оплачиваемых отпусков, минимальную заработную плату, а также безопасность, здоровье и гигиену на рабочем месте, которые применяют государства-члены при соблюдении права Сообщества; она также не затрагивает отношения между социальными партнерами, включая право вести переговоры о заключении коллективных соглашений и заключать подобные соглашения*(7), право на забастовку и право проводить профсоюзные мероприятия в соответствии с национальным законодательством и национальной практикой, соблюдающими право Сообщества. Настоящая Директива не применяется к услугам, предоставляемым агентствами по временному трудоустройству. Настоящая Директива не затрагивает законодательство государств-членов о социальном обеспечении.
(15) Настоящая Директива уважает осуществление действующих в государствах-членах основных прав, как они признаны Хартией Европейского Союза об основных правах и сопровождающими ее разъяснениями, и согласует их с основными свободами, провозглашенными в статьях 43 и 49 Договора. Эти основные права включают в себя право проводить профсоюзные мероприятия в соответствии с национальным законодательством и национальной практикой, соблюдающими право Сообщества.
(16) Настоящая Директива касается исключительно поставщиков, учрежденных в одном из государств-членов, и не охватывает внешние аспекты. Она не затрагивает переговоры о торговле услугами, проводимые в рамках международных организаций, в частности, в рамках Генерального соглашения о торговле услугами (ГАТС)*(8).
(17) Под действие настоящей Директивы подпадают только услуги, предоставляемые в обмен на экономический эквивалент. Услуги общего значения*(9) не охватываются определением статьи 50 Договора и поэтому не входят в сферу применения настоящей Директивы. Услуги общеэкономического значения*(10) являются услугами, которые предоставляются за вознаграждение, и поэтому входят в сферу применения настоящей Директивы. В то же время, некоторые услуги общеэкономического значения, в частности, в транспортной сфере, исключаются из сферы применения настоящей Директивы, а некоторые другие услуги общеэкономического значения, например, те, которые могут существовать в области почтовых служб, выступают предметом изъятия из установленного настоящей Директивой положения о свободном предоставлении услуг. Настоящая Директива не затрагивает финансирование услуг общеэкономического значения и не подлежит применению к системам помощи, предоставляемой государствами-членами, в частности, в социальной сфере, в соответствии с правилами Сообщества в сфере конкуренции. Настоящая Директива не затрагивает мероприятия, проводимые на основании Белой книги Комиссии об услугах общего значения.
(18) Из сферы применения настоящей Директивы надлежит исключить финансовые услуги, поскольку эти виды деятельности выступают предметом специального законодательства Сообщества, которое, как и настоящая Директива, направлено на реализацию подлинного внутреннего рынка услуг. Следовательно, данное исключение должно касаться всех финансовых услуг, таких как услуги, относящиеся к банковскому делу, кредиту, страхованию, включая перестрахование, профессиональным или индивидуальным пенсиям, ценным бумагам, инвестиционным фондам, платежам или консультациям в сфере инвестирования, включая услуги, перечисленные в приложении I к Директиве 2006/48/ЕС Европейского парламента и Совета от 14 июня 2006 г. о доступе к деятельности кредитных организаций и ее осуществлении*(11).
(19) С учетом принятия в 2002 г. пакета законодательных актов об услугах и сетях электронных коммуникаций, а также о связанных с ними ресурсах и услугах, которые установили систему правил в целях облегчения доступа к этим видам деятельности на внутреннем рынке, в частности, путем упразднения большинства режимов индивидуального разрешения, регулируемые данными актами вопросы надлежит исключить из сферы применения настоящей Директивы.
(20) Исключение из сферы применения настоящей Директивы вопросов, относящихся к услугам электронных коммуникаций, которые подпадают под действие Директивы 2002/19/ЕС Европейского парламента и Совета от 7 марта 2002 г. о доступе к сетям электронных коммуникаций и о связанных с ними ресурсах, а также об их межсоединении ("Директива о доступе")*(12), Директивы 2002/20/ЕС Европейского парламента и Совета от 7 марта 2002 г. о разрешении для сетей и услуг электронных коммуникаций ("Директива о разрешении")*(13), Директивы 2002/21/ЕС Европейского парламента и Совета от 7 марта 2002 г. об общей системе правил для сетей и услуг электронных коммуникаций ("Директива о правилах")*(14), Директивы 2002/22/ЕС Европейского парламента и Совета от 7 марта 2002 г. об универсальной услуге и правах пользователей применительно к сетям и услугам электронных коммуникаций ("Директива об универсальной услуге")*(15) и Директивы 2002/58/ЕС Европейского парламента и Совета от 12 июля 2002 г. об обработке персональных данных и защите частной жизни в секторе электронных коммуникаций ("Директива о частной жизни и электронных коммуникациях")*(16), должно охватывать не только вопросы, специально урегулированные в этих директивах, но и вопросы, по которым эти директивы прямо оставляют государствам-членам возможность принимать определенные меры на национальном уровне.
(21) Транспортные услуги, включая городской транспорт, такси и скорую помощь, а также портовые услуги должны быть исключены из сферы применения настоящей Директивы.
(22) Исключение медицинской помощи из сферы применения настоящей Директивы должно охватывать услуги здравоохранения и фармацевтические услуги, предоставляемые представителями медицинских специальностей пациентам в оценке, поддержании или восстановлении их состояния здоровья, когда такая деятельность в государстве-члене, где предоставляются услуги, зарезервирована для регулируемой медицинской профессии.
(23) Настоящая Директива не затрагивает оплату медицинской помощи, предоставляемой в ином государстве-члене, нежели то, где проживает получатель такой помощи. Данный вопрос неоднократно рассматривался Судом, и Суд признал права пациентов. Важно урегулировать его в отдельном правовом акте Сообщества с целью достичь большей правовой определенности и обеспечить большую ясность в той мере, в какой данный вопрос уже не был урегулирован Регламентом (ЕЭС) N 1408/71 Совета от 14 июня 1971 г. о применении режимов социального обеспечения к наемным работникам, ненаемным работникам и членам их семьи, которые перемещаются внутри Сообщества*(17).
(24) Из сферы применения настоящей Директивы также надлежит исключить аудиовизуальные услуги независимо от их способа передачи, в том числе в кинотеатрах. Настоящая Директива, кроме того, не должна применяться к помощи, предоставляемой государствами-членами в аудиовизуальном секторе, которая регулируется правилами Сообщества в сфере конкуренции.
(25) Из сферы применения настоящей Директивы надлежит исключить деятельность по организации игр на деньги, в том числе лотереи и пари, с учетом специфики этой деятельности, которая предполагает проведение государствами-членами политики, затрагивающей общественный порядок и направленной на защиту потребителей.
(26) Настоящая Директива не наносит ущерба применению статьи 45 Договора.
(27) Настоящая Директива не должна охватывать социальные услуги в сферах обеспечения жильем, ухода за детьми, помощи семьям и лицам, испытывающим нужду, которые предоставляются государством на национальном, региональном или местном уровне, уполномоченными государством поставщиками или благотворительными ассоциациями, признанными в таком качестве государством, в целях содействия лицам, постоянно или временно находящимся в особом положении нуждающихся ввиду недостаточности их семейных доходов либо полного или частичного отсутствия самостоятельности и рискующих оказаться маргинализированными. Эти услуги имеют основополагающее значение для гарантирования основного права на человеческое достоинство и целостность личности; они выступают проявлением принципов социального сплочения и солидарности и не должны затрагиваться настоящей Директивой.
(28) Настоящая Директива не затрагивает финансирование социальных услуг, а равно связанную с ними систему помощи. Она также не затрагивает критерии и условия, устанавливаемые государствами-членами для того, чтобы социальные услуги эффективно осуществляли свою функцию на пользу общественным интересам и социальному сплочению. Кроме того, настоящая Директива не должна затрагивать принцип универсальной услуги, как он реализуется в социальных услугах государств-членов.
(29) С учетом того факта, что Договор предусматривает особые правовые основы в сфере налогообложения, и принимая во внимание уже принятые в этой сфере акты Сообщества, из сферы применения настоящей Директивы надлежит исключить сферу налогообложения.
(30) Деятельность по оказанию услуг уже является предметом значительных достижений Сообщества*(18). Настоящая Директива опирается на достижения Сообщества и, следовательно, дополняет их. Были обнаружены противоречия между настоящей Директивой и другими актами Сообщества; они учтены в настоящей Директиве, в частности, посредством изъятий. Тем не менее, необходимо предусмотреть правило для остаточных и исключительных случаев противоречия между положениями настоящей Директивы и положениями других актов Сообщества. Наличие подобного противоречия должно устанавливаться в соответствии с правилами Договора о праве учреждения*(19) и свободном передвижении услуг.
(31) Настоящая Директива соответствует Директиве 2005/36/ЕС Европейского парламента и Совета от 7 сентября 2005 г. о признании профессиональных квалификаций*(20) и не затрагивает последнюю. Настоящая Директива касается вопросов, отличных от тех, которые относятся к профессиональным квалификациям, например, вопросов страхования профессиональной ответственности, коммерческих сообщений, межотраслевой деятельности и административного упрощения. В том, что касается временного предоставления трансграничных услуг, предусмотренное настоящей Директивой изъятие из положения о свободном предоставлении услуг обеспечивает полноценное действие раздела II о свободном предоставлении услуг Директивы 2005/36/ЕС. Следовательно, ни одна из мер, подлежащих применению на основании упомянутой Директивы в государстве-члене, где предоставляется услуга, не затрагивается положением о свободном предоставлении услуг.
(32) Настоящая Директива согласуется с законодательством Сообщества о защите потребителей, в частности, с Директивой 2005/29/ЕС Европейского парламента и Совета от 11 мая 2005 г. о недобросовестной коммерческой практике предприятий по отношению к потребителям на внутреннем рынке ("Директива о недобросовестной коммерческой практике")*(21) и Регламентом N 2006/2004/ЕС Европейского парламента и Совета от 27 октября 2004 г. о сотрудничестве между национальными органами, уполномоченными осуществлять надзор за применением законодательства в сфере защиты потребителей ("Регламент о сотрудничестве в сфере защиты потребителей")*(22).
(33) Услуги, подпадающие под действие настоящей Директивы, затрагивают широкое многообразие видов деятельности, находящихся в постоянной эволюции; в их числе услуги, предоставляемые предприятиям, такие как: консультационные услуги по менеджменту и управлению; сертификационные услуги и услуги по организации испытаний; услуги по управлению помещениями и, в частности, по содержанию бюро; рекламные услуги; услуги по найму персонала; услуги коммерческих агентов. Услуги, подпадающие под действие настоящей Директивы, в равной мере включают в себя услуги, предоставляемые и предприятиям, и потребителям, такие как: услуги по оказанию юридических или налоговых консультаций; услуги, относящиеся к недвижимому имуществу (например, услуги агентств по сделкам с недвижимостью); услуги, относящиеся к строительству (например, услуги архитекторов); услуги по сбыту; услуги по организации торговых ярмарок; услуги по прокату транспортных средств; услуги туристических агентств. Под действие настоящей Директивы подпадают и услуги потребителям, в частности: услуги в сфере туризма (включая услуги туристических гидов); услуги по организации отдыха; услуги спортивных центров и парков развлечений, а также в той мере, в какой они не исключены из сферы применения Директивы, услуги, связанные с оказанием помощи в ведении домашнего хозяйства, такие как уход за пожилыми людьми. Эти виды деятельности могут относиться к услугам, которые требуют нахождения поставщика и получателя рядом друг с другом, к услугам, которые требуют перемещения получателя или поставщика, и к услугам, которые способны оказываться на расстоянии, в том числе по Интернету.
(34) Согласно судебной практике Суда, чтобы определить, выступают ли некоторые виды деятельности, в частности, финансируемые публичными властями или осуществляемые публичными образованиями, в качестве "услуги", надлежит проанализировать их в каждом конкретном случае и учесть все их черты, в том числе способ их предоставления, организации и финансирования в соответствующем государстве-члене. Суд постановил, что существенный признак вознаграждения заключается в том факте, что оно выступает экономическим эквивалентом соответствующих услуг; Суд также признал, что этот признак отсутствует в случае деятельности, которая проводится без экономического эквивалента государством или от имени государства в рамках его задач в социальной, культурной, образовательной или судебной сферах, такой как курсы, преподаваемые в национальной системе образования, или управление режимами социального обеспечения, не включающими никакой деятельности экономического характера. Суммы, которые выплачиваются получателями в качестве участия в расходах на функционирование системы (например, вносимая студентами плата за зачисление или за обучение), не образуют сами по себе вознаграждения, поскольку услуга продолжает в существенной мере финансироваться из публичных фондов. Указанная деятельность поэтому не охватывается определением "услуги" в статье 50 Договора и не входит в сферу применения настоящей Директивы.
(35) Не связанная с извлечением прибыли спортивная деятельность, которая осуществляется в качестве любителя, имеет большое общественное значение. Она часто преследует цели сугубо социального характера или цели, связанные с отдыхом. Поэтому она не образует экономическую деятельность в значении права Сообщества и не должна входить в сферу применения настоящей Директивы.
(36) Понятие "поставщик" должно охватывать любое физическое лицо, являющееся гражданином одного из государств-членов, или любое юридическое лицо, которое осуществляет деятельность по оказанию услуг в каком-либо государстве-члене на основании свободы учреждения либо свободного передвижения услуг. Таким образом, понятие поставщика не должно ограничиваться исключительно случаем, когда услуга предоставляется через границы в рамках свободного передвижения услуг, но должно также охватывать случай, когда хозяйствующий субъект учреждается в государстве-члене для развития на его территории деятельности по оказанию услуг. С другой стороны, понятие поставщика не должно распространяться на случай филиалов хозяйственных обществ из третьих стран в государстве-члене, поскольку согласно статье 48 Договора свободой учреждения и свободным предоставлением услуг вправе пользоваться только хозяйственные общества, учрежденные в соответствии с законодательством одного из государств-членов и имеющие свой юридический адрес, свою центральную администрацию или свое головное предприятие в пределах Сообщества. Понятие "получатель" должно также включать граждан третьих стран, которые уже пользуются правами, предоставленными им актами Сообщества, такими как: Регламент (ЕЭС) N 1408/71; Директива 2003/109/ЕС Совета от 25 ноября 2003 г. о статусе граждан третьих стран, проживающих на долгосрочной основе*(23); Регламент (ЕС) N 859/2003 Совета от 14 мая 2003 г. о распространении действия положений Регламента (ЕЭС) N 1408/71 и Регламента (ЕЭС) N 574/72 на граждан третьих стран, которые еще не охватываются этими положениями исключительно на основании их гражданства*(24); Директива 2004/38/ЕС Европейского парламента и Совета от 29 апреля 2004 г. о праве граждан Союза и членов их семей свободно передвигаться и проживать на территории государств-членов*(25). Государства-члены, кроме того, могут распространять понятие получателя на других граждан третьих стран, которые находятся на их территории.
(37) Место учреждения поставщика должно определяться в соответствии с судебной практикой Суда, согласно которой понятие учреждения подразумевает фактическое осуществление экономической деятельности посредством стабильного оборудования и на неопределенный срок. Это требование также выполняется, когда хозяйственное общество создается на определенный срок или когда оно нанимает помещение или оборудование, посредством которого осуществляет свою деятельность. Это требование также может выполняться, когда государство-член выдает разрешения на определенный срок только в отношении конкретных услуг. Учреждение не обязательно должно выступать в форме дочернего предприятия, филиала или представительства; речь может идти о бюро, управляемом собственным персоналом поставщика или лицом, которое выступает в независимом качестве, но наделено полномочиями действовать на постоянной основе от имени предприятия, как это было бы в случае представительства. Согласно данному определению, которое требует фактического осуществления экономической деятельности в месте учреждения поставщика, простой почтовый ящик не образует учреждения. В случаях, когда поставщик имеет несколько мест учреждения, важно определить, с какого из них предоставляется соответствующая услуга. Если трудно определить, с какого из нескольких мест учреждения предоставляется конкретная услуга, местом учреждения признается то, в котором поставщик имеет центр своей деятельности в отношении данной конкретной услуги.
(38) Согласно положениям Договора, относящимся к учреждению, понятие "юридическое лицо" оставляет хозяйствующим субъектам выбор организационно-правовой формы, которую они считают подходящей для осуществления своей деятельности. Соответственно, под "юридическим лицом" в значении Договора понимается любое образование независимо от его организационно-правовой формы, созданное согласно праву одного из государств-членов или регулируемое этим правом.
(39) Понятие "разрешительный режим" охватывает, в частности, административные процедуры выдачи разрешений, лицензий, согласий или концессий, а также обязанность для получения права на осуществление деятельности быть зачисленным в профессиональное объединение или в реестр, в список или в базу данных, быть аккредитованным при некоторой организации или получить профессиональное удостоверение. Выдача разрешения может являться результатом не только формального решения, но также подразумеваемого решения, вытекающего, в частности, из молчания компетентного органа или из того факта, что заинтересованное лицо обязано дождаться уведомления о получении заявления, чтобы начать соответствующую деятельность или чтобы эта деятельность имела законный характер.
(40) Понятие "настоятельные соображения общего интереса", к которому отсылают некоторые положения настоящей Директивы, было разработано Судом в его судебной практике в отношении статей 43 и 49 Договора и может в дальнейшем эволюционировать. Данное понятие в том значении, какое придает ему судебная практика Суда, охватывает, как минимум, следующие обоснования: общественный порядок, общественная безопасность и общественное здоровье в значении статей 46 и 55 Договора; охрана общественного строя; цели социальной политики; защита получателей услуг; защита потребителей; защита работников, включая социальную защиту работников; благополучие животных; поддержание финансового равновесия системы социального обеспечения; борьба с мошенничеством; борьба с недобросовестной конкуренцией; охрана окружающей среды и городской среды обитания, включая землеустройство; защита кредиторов; обеспечение надлежащего отправления правосудия; дорожная безопасность; защита интеллектуальной собственности; цели культурной политики, включая обеспечение свободы выражения различных компонентов, в частности, социальных, культурных, религиозных и философских ценностей общества; необходимость гарантировать высокий уровень образования; поддержание плюрализма печати и содействие национальному языку; сохранение национального исторического и художественного наследия; ветеринарная политика.
(41) Понятие "общественный порядок", как оно истолковано Судом, охватывает защиту от реальной и достаточно серьезной угрозы, затрагивающей один из основополагающих интересов общества; данное понятие, в частности, может включать в себя вопросы, относящиеся к человеческому достоинству, к защите несовершеннолетних и уязвимых взрослых людей и к благополучию животных. Аналогичным образом, понятие "общественная безопасность" включает в себя вопросы общественного спокойствия.
(42) Правила в отношении административных процедур должны ставить целью не гармонизацию последних, а упразднение тех разрешительных режимов, процедур и формальностей, которые ввиду их чрезмерно обременительного характера выступают препятствием свободе учреждения и созданию новых предприятий по оказанию услуг.
(43) Одна из основных трудностей, с которой сталкиваются, в частности, МСП в доступе к деятельности по оказанию услуг и ее осуществлении, заключается в сложности, длительности и правовой неопределенности административных процедур. Ввиду этой причины, следуя примеру некоторых инициатив на уровне Сообщества или на национальном уровне в области модернизации и надлежащей административной практики, надлежит установить принципы административного упрощения, в частности, путем ограничения обязанности получать предварительное разрешение случаями, когда это безусловно необходимо, и путем введения принципа подразумеваемого разрешения со стороны компетентных органов после истечения определенного срока. Подобная деятельность по модернизации при обеспечении требований прозрачности и необходимого обновления информации о хозяйствующих субъектах призвана устранить волокиту, издержки и последствия, удерживающие от желания заниматься деятельностью по оказанию услуг, которые вытекают, например, из ненужных или чрезмерно сложных и обременительных процедур, дублирования действий, формализма при подаче документов, произвольного использования полномочий компетентными инстанциями, неопределенных или чрезмерно длительных сроков, ограниченного срока действия выдаваемых разрешений или непропорциональных расходов и санкций. Подобная практика имеет особо значительные сдерживающие эффекты в отношении тех поставщиков, которые желают развивать свою деятельность в других государствах-членах, и нуждается в скоординированной модернизации в рамках внутреннего рынка, расширенного на двадцать пять государств-членов*(26).
(44) Государства-члены, когда уместно, вводят в действие разработанные Комиссией гармонизированные формуляры на уровне Сообщества, которые предназначены служить эквивалентами сертификатов, свидетельств или любых иных документов об учреждении.
(45) При рассмотрении вопроса о том, следует ли упрощать процедуры и формальности, государства-члены должны быть в состоянии принимать во внимание, в частности, их необходимость, их количество, риск дублирования, стоимость, ясность и доступность, а также сроки и практические трудности, которые они могут порождать для соответствующих поставщиков.
(46) Чтобы облегчить доступ к деятельности по оказанию услуг и ее осуществление на внутреннем рынке, надлежит установить общую для всех государств-членов цель административного упрощения и предусмотреть положения, касающиеся, в частности, права на информацию, выполнения процедур электронным путем и установления четких правовых рамок для разрешительных режимов. Иные меры, принимаемые на национальном уровне для выполнения этой цели, могут состоять в сокращении количества процедур и формальностей, применяемых к деятельности по оказанию услуг, добиваясь того, чтобы эти процедуры и формальности являлись безусловно необходимыми для реализации цели общего интереса и не дублировали друг друга с точки зрения своего содержания и своих задач.
(47) С целью административного упрощения не должны возлагаться общие формальные требования, такие как представление оригиналов документов, заверенных копий или заверенного перевода, кроме случаев, когда это объективно обосновано настоятельным соображением общего интереса, таким как защита работников, общественное здоровье, охрана окружающей среды или защита потребителей. Следует также гарантировать, чтобы разрешение, как правило, предоставляло доступ к деятельности по оказанию услуг или к ее осуществлению на всей национальной территории, кроме случаев, когда отдельное разрешение на каждое учреждение, например, на каждое размещение крупных торговых площадей, или ограничение действия разрешения особой частью национальной территории объективно обоснованы настоятельным соображением общего интереса.
(48) В целях еще большего упрощения административных процедур надлежит позаботиться о том, чтобы каждый поставщик имел одного собеседника, посредством которого он может выполнять все процедуры и формальности (далее именуемого "одно окно"). Количество пунктов одного окна в государстве-члене может варьироваться в зависимости от региональных или местных полномочий либо соответствующих видов деятельности. Создание этих пунктов одного окна не должно наносить ущерба распределению функций между компетентными органами в рамках каждой национальной системы. В случае, если компетентными являются несколько органов на региональном или местном уровне, то один из них может обеспечивать роль одного окна и координатора в отношении других органов. Пункты одного окна могут образовываться не только административными органами, но также торговыми или ремесленными палатами, профессиональными организациями или частными образованиями, которым государство-член решило доверить эту функцию. Пункты одного окна призваны играть важную роль содействия поставщику в качестве органа, непосредственно уполномоченного выдавать документы, необходимые для доступа к деятельности по оказанию услуг, либо в качестве посредника между поставщиком и непосредственно уполномоченными органами.
(49) Сборы, уплаты которых могут требовать пункты одного окна, должны быть пропорциональны стоимости выполняемых ими процедур и формальностей. Данное положение не должно препятствовать тому, чтобы государства-члены возлагали на свои пункты одного окна обязанность по взиманию иных административных сборов, таких как сборы контрольных инстанций.
(50) Необходимо, чтобы поставщики и получатели услуг имели легкий доступ к некоторым видам информации. Каждому государству-члену в рамках настоящей Директивы принадлежит право определять способ предоставления информации поставщикам и получателям услуг. В частности, следует предусмотреть, чтобы возлагаемая на государства-члены обязанность гарантировать поставщикам и получателям легкий доступ к полезной информации и обеспечивать беспрепятственный доступ к ней общественности могла выполняться путем размещения указанной информации на Интернет-сайте. Любая информация должна сообщаться ясным и недвусмысленным образом.
(51) Информация, предоставляемая поставщикам и получателям услуг, должна включать в себя, в частности, информацию о процедурах и формальностях, о координатах компетентных органов, об условиях доступа к публичным реестрам и базам данных, а также информацию об имеющихся в наличии способах обжалования и о координатах ассоциаций и организаций, со стороны которых поставщикам или получателям может быть оказано практическое содействие. Возлагаемая на компетентные органы обязанность помогать поставщикам и получателям не должна включать в себя обязанность предоставлять юридическую консультацию в индивидуальных случаях. В то же время, должна предоставляться информация общего характера об обычном толковании или применении требований. Такие вопросы, как ответственность за сообщение ошибочной или вводящей в заблуждение информации, должны относиться к компетенции государств-членов.
(52) Установление в достаточно близком будущем системы процедур и формальностей, выполняемых электронным путем, является безусловно необходимым для административного упрощения в сфере деятельности по оказанию услуг и принесет пользу поставщикам, получателям и компетентным органам. Реализация подобной обязанности по достижению результата может потребовать изменения национальных законодательств и других правил, применяемых к услугам. Эта обязанность не должна препятствовать государствам-членам предусматривать помимо электронных средств другие способы выполнения данных процедур и формальностей. Тот факт, что должна существовать возможность совершать упомянутые процедуры и формальности на расстоянии, требует, в частности, чтобы государства-члены обеспечивали возможность их выполнения из-за рубежа. Данная обязанность по достижению результата не затрагивает процедуры и формальности, которые по своему характеру не могут осуществляться на расстоянии. Кроме того, она не наносит ущерба законодательству государств-членов в сфере использования языков.
(53) При выдаче лицензий на некоторые виды деятельности по оказанию услуг может потребоваться беседа ходатайствующего лица с компетентным органом, чтобы оценить личную безупречность ходатайствующего лица и его способность осуществлять соответствующую услугу. В подобных случаях система формальностей, выполняемых электронным путем, не может быть подходящей.
(54) Возможность иметь доступ к деятельности по оказанию услуг должна ставиться в зависимость от получения разрешения со стороны компетентных органов лишь в случаях, когда подобный акт отвечает критериям недискриминации, необходимости и пропорциональности. Это означает, в частности, что разрешительный режим является допустимым, только если последующий контроль не способен быть эффективным ввиду невозможности установить a posteriori недостатки соответствующих услуг и с учетом рисков и опасностей, которые возникали бы при отсутствии предварительного контроля. Данные положения Директивы не могут послужить обоснованием для разрешительных режимов, которые запрещены другими актами Сообщества, такими как Директива 1999/93/ЕС Европейского парламента и Совета от 13 декабря 1999 г. о правовых основах использования электронных подписей в Сообществе*(27) или Директива 2000/31/ЕС Европейского парламента и Совета от 8 июня 2000 г. о некоторых правовых аспектах услуг информационного общества и, в частности, электронной торговли на внутреннем рынке ("Директива об электронной торговле")*(28). Результаты процесса взаимной оценки позволят определить на уровне Сообщества виды деятельности, в отношении которых разрешительные режимы подлежат отмене.
(55) Настоящая Директива не должна наносить ущерба возможности государств-членов впоследствии изымать разрешения, когда перестают выполняться условия их выдачи.
(56) Согласно судебной практике Суда цели общественного здоровья, защиты потребителей, здоровья животных и охраны городской среды обитания выступают в качестве настоятельных соображений общего интереса. Указанные соображения могут обосновать применение разрешительных режимов и иных ограничений. Однако эти разрешительные режимы и ограничения не должны допускать возможность проведения какой-либо дискриминации по признаку гражданства. Кроме того, всегда должны соблюдаться принципы необходимости и пропорциональности.
(57) Положения настоящей Директивы о разрешительных режимах должны применяться в случаях, когда доступ к деятельности по оказанию услуг или осуществление подобной деятельности хозяйствующими субъектами требует принятия решений со стороны компетентных органов. Это не затрагивает ни решения компетентных органов о создании частного или публичного образования для предоставления определенной услуги, ни заключение договоров компетентными органами на предоставление определенной услуги, которое подпадает под действие правил о публичных сделках, поскольку настоящая Директива не затрагивает правила о публичных сделках*(29).
(58) Чтобы облегчить доступ к деятельности по оказанию услуг и ее осуществление, важно провести оценку разрешительных режимов и обосновывающих их причин, и сделать об этом доклад. Данная обязанность представления доклада касается только существования разрешительных режимов, а не критериев и условий выдачи разрешения.
(59) Разрешение обычно должно позволять поставщику получать доступ к деятельности по оказанию услуг или к осуществлению подобной деятельности на всей национальной территории, кроме случаев, когда территориальное ограничение обосновано настоятельным соображением общего интереса. Например, охрана окружающей среды может обосновывать требование получать индивидуальное разрешение для каждого размещения оборудования на национальной территории. Настоящее положение не должно затрагивать региональные или местных полномочия в сфере выдачи разрешений внутри государств-членов.
(60) Настоящая Директива и, в частности, положения о разрешительных режимах и территориальной сфере действия разрешения, не должны затрагивать разграничение региональных или местных полномочий внутри государств-членов, в том числе региональное или местное самоуправление и использование официальных языков.
(61) Положение о недопустимости дублирования условий выдачи разрешения не должно препятствовать государствам-членам применять свои собственные условия, предусмотренные в разрешительном режиме. Оно должно лишь требовать, чтобы компетентные органы при рассмотрении вопроса о том, выполняет ли ходатайствующее лицо данные условия, принимали во внимание эквивалентные условия, которые уже выполнены ходатайствующим лицом в другом государстве-члене. Настоящее положение на должно требовать применения условий выдачи разрешения, предусмотренных разрешительным режимом другого государства-члена.
(62) В случаях, когда количество имеющихся разрешений на определенный вид деятельности ограничено ввиду нехватки природных ресурсов или технических мощностей, должна быть предусмотрена процедура отбора среди нескольких потенциальных кандидатов для того, чтобы посредством механизма свободной конкуренции обеспечить развитие качества и условий предложения услуг в распоряжение их получателей. Подобная процедура должна соблюдать гарантии прозрачности и беспристрастности, а выдаваемое таким путем разрешение не должно иметь чрезмерно длительного срока действия, подлежать автоматическому возобновлению и предусматривать какие-либо преимущества для поставщика, чье разрешение только что истекло. В частности, срок действия выдаваемого разрешения должен устанавливаться таким образом, чтобы не сдерживать и не ограничивать свободную конкуренцию сверх того, что необходимо поставщику для амортизации капиталовложений и справедливого вознаграждения инвестированных капиталов. Настоящее положение не должно препятствовать государствам-членам ограничивать количество разрешений по соображениям, отличным от нехватки природных ресурсов или технических мощностей. Данные разрешения при любых обстоятельствах должны подчиняться другим положениям по вопросам разрешительного режима, предусмотренным настоящей Директивой.
(63) Если не предусмотрено иное, то при отсутствии ответа в установленный срок разрешение должно считаться выданным. Однако для некоторых видов деятельности могут предусматриваться другие положения, когда последние объективно обоснованы настоятельными соображениями общего интереса, в частности, законным интересом третьей стороны. К числу подобных положений могут относиться национальные правила, которые предусматривают, что в случае отсутствия ответа со стороны компетентного органа ходатайство считается отклоненным, при условии, что подобное отклонение ходатайства допускает обжалование в судах.
(64) Для создания подлинного внутреннего рынка услуг необходимо устранить ограничения свободы учреждения и свободного передвижения услуг, которые еще содержатся в законодательствах некоторых государств-членов и являются несовместимыми, соответственно, со статьями 43 и 49 Договора. Запрещаемые ограничения оказывают особо негативное воздействие на внутренний рынок услуг и подлежат отмене в систематическом порядке как можно скорее.
(65) Свобода учреждения подразумевает, в частности, принцип равенства в обращении, который запрещает не только любую дискриминацию по признаку гражданства, но также любую косвенную дискриминацию по иным критериям, способным на деле приводить к аналогичному результату. Таким образом, доступ к деятельности по оказанию услуг или ее осуществление в государстве-члене в качестве основного либо вторичного вида деятельности не должны ставиться в зависимость от таких критериев, как место учреждения, место жительства, место расположения домицилия или место основного осуществления деятельности. Однако к числу данных критериев не должны относиться требования, согласно которым поставщик, один из его наемных работников или его представитель обязаны присутствовать во время осуществления деятельности, когда это обосновано настоятельными соображениями общего интереса. Кроме того, государство-член не должно ограничивать правосубъектность хозяйственных обществ, созданных в соответствии с законодательством другого государства-члена, на территории которого они имеют свое первичное учреждение, и их способность предъявлять иски в судах. Государство-член также не должно иметь возможности предусматривать любые формы преимуществ поставщикам, имеющим особые связи с национальной или местной социально-экономической средой, либо ограничивать в зависимости от места учреждения поставщика его способность приобретать, использовать или отчуждать права и имущество или способность получать доступ к различным формам кредита и жилой площади, насколько такие способности являются полезными для доступа к его деятельности или для эффективного осуществления последней.
(66) Доступ к деятельности по оказанию услуг или ее осуществление на территории государства-члена не должны служить объектом экономического теста. Запрещение экономических тестов в качестве предварительного условия выдачи разрешения должно охватывать лишь, собственно, экономические тесты, но не другие требования, объективно обоснованные настоятельными соображениями общего интереса, такими как охрана городской среды обитания, социальная политика или общественное здоровье. Данное запрещение не должно затрагивать осуществление полномочий органов, ответственных за применение права конкуренции.
(67) В том, что касается финансовых гарантий и страхования, объектом запрещения должна стать только обязанность создавать такую гарантию в финансовом институте или заключать такой договор страхования с финансовым институтом, который учрежден на территории заинтересованного государства-члена.
(68) В том, что касается предварительного включения поставщика в реестр, объектом запрещения должно стать только условие о том, что перед своим учреждением поставщик обязан быть включен на протяжении определенного срока в реестр, ведущийся в заинтересованном государстве-члене.
(69) Чтобы скоординировать процесс модернизации национального правового регулирования применительно к требованиям внутреннего рынка, надлежит провести оценку некоторых национальных требований недискриминационного характера, которые по своим признакам способны значительно сдерживать доступ или даже препятствовать доступу к деятельности или ее осуществлению в рамках свободы учреждения. Предметом оценки должно стать исключительно соответствие этих требованиям критериям, уже установленным Судом в отношении свободы учреждения. Оценка не должна касаться применения права Сообщества в сфере конкуренции. Когда данные требования имеют дискриминационный характер, не являются объективно обоснованными настоятельным соображением общего интереса или являются непропорциональными, они подлежат отмене или изменению. Результат оценки будет различным в зависимости от характера деятельности и соответствующего общего интереса. В частности, данные требования могут быть полностью обоснованными, когда они преследуют цели социальной политики.
(70) В целях настоящей Директивы и без ущерба статье 16 Договора услуги могут считаться услугами общеэкономического значения, только если они предоставляются во исполнение особой задачи публичной службы, возложенной на поставщика заинтересованным государством-членом. Возложение такой задачи должно осуществляться посредством одного или нескольких актов, форма которых определяется заинтересованным государством-членом, и должно определять точный характер особой задачи.
(71) Предусмотренный в настоящей Директиве процесс взаимной оценки ни в чем не должен ограничивать свободу государств-членов закреплять в своем законодательстве высокий уровень защиты общего интереса, в частности, в связи с целями социальной политики. Кроме того, необходимо, чтобы данный процесс в полной мере учитывал специфику услуг общеэкономического значения и поставленные перед ними особые задачи. Это может обосновать некоторые ограничения свободы учреждения, в частности, когда такие ограничения касаются защиты общественного здоровья и социальной политики, и когда они удовлетворяют условиям, изложенным в пунктах "а", "b" и "с" параграфа 3 статьи 15. Например, в отношении обязанности иметь особую организационно-правовую форму для оказания некоторых услуг в социальной сфере Суд уже признал, что требование к поставщику не преследовать цели извлечения прибыли может иметь обоснованный характер.
(72) Перед услугами общеэкономического значения ставятся важные задачи, связанные с социальным и территориальным сплочением. Предусмотренный в настоящей Директиве процесс оценки не должен препятствовать выполнению данных задач. Требования, предъявляемые для выполнения подобных задач, не должны затрагиваться этим процессом; в то же время, надлежит устранить необоснованные ограничения свободы учреждения.
(73) К числу подлежащих проверке требований относятся национальные режимы, которые по соображениям, не связанным с профессиональными квалификациями, резервируют доступ к некоторым видам деятельности для специальных поставщиков. Данные требования также включают в себя возлагаемую на поставщика обязанность быть учрежденным в особой организационно-правовой форме (в частности, обязанность быть юридическим лицом, индивидуальным предприятием, образованием без цели извлечения прибыли или хозяйственным обществом, принадлежащим исключительно физическим лицам), а равно требования в отношении владения капиталом хозяйственного общества (в частности, обязанность располагать минимальным капиталом для некоторых видов деятельности по оказанию услуг или иметь специальную квалификацию для владения капиталом хозяйственных обществ или управления некоторыми хозяйственными обществами). Оценка соответствия свободе учреждения минимальных или максимальных обязательных тарифов имеет своим предметом только тарифы, предписанные компетентными органами специально для предоставления некоторых услуг, а не, к примеру, общие правила установления цен, в частности, применительно к найму жилых помещений.
(74) Процесс взаимной оценки означает, что в период трансформации государства-члены должны будут, прежде всего, провести проверку своего законодательства с целью определить, существуют ли в их правовой системе требования, подобные охарактеризованным выше. Самое позднее, к концу периода трансформации государства-члены должны подготовить доклад о результатах этой проверки. Каждый доклад будет представлен другим государствам-членам и всем заинтересованным сторонам. Государства-члены в таком случае будут располагать шестью месяцами для представления своих замечаний в отношении этих докладов. Не позднее одного года со дня трансформации настоящей Директивы Комиссия должна подготовить сводный доклад, сопровождаемый, когда уместно, предложениями новых инициатив. Если необходимо, то Комиссия в сотрудничестве с государствами-членами может предоставлять им свое содействие в целях выработки общего метода.
(75) Тот факт, что настоящая Директива определяет ряд требований, которые подлежат отмене или оценке со стороны государств-членов на протяжении периода трансформации, не препятствует подаче исков о невыполнении обязательств против любого государства-члена на основании нарушения им статей 43 или 49 Договора.
(76) Настоящая Директива не затрагивает применение статей 28 и 30 Договора о свободном передвижении товаров. Ограничения, запрещаемые на основании положения о свободном предоставлении услуг, касаются требований, которые применяются в отношении доступа к деятельности по оказанию услуг или к ее осуществлению, а не к требованиям, которые применяются к товарам как таковым.
(77) Когда хозяйствующий субъект перемещается в другое государство-член для осуществления там деятельности по оказанию услуг, следует отличать ситуации, относящиеся к свободе учреждения, от ситуаций, которые вследствие временного характера соответствующей деятельности относятся к свободному передвижению услуг. Согласно судебной практике Суда ключевым фактором для разграничения свободы учреждения и свободного передвижения услуг является вопрос о том, учрежден ли хозяйствующий субъект в государстве-члене, в котором он предоставляет соответствующую услугу. Если хозяйствующий субъект учрежден в государстве-члене, в котором он предоставляет соответствующую услугу, то он должен входить в сферу применения свободы учреждения. Если, напротив, хозяйствующий субъект не учрежден в государстве-члене, в котором он предоставляет соответствующую услугу, то его деятельность должна относиться к свободному передвижению услуг. Суд неизменно постановлял, что временный характер соответствующей деятельности должен оцениваться не только исходя из срока предоставления услуги, но также исходя из ее частоты, периодичности или непрерывности. Временный характер деятельности не должен исключать для поставщика возможности обзаводиться в государстве-члене, где предоставляется услуга, определенной инфраструктурой, такой как бюро, адвокатский кабинет или контора, насколько подобная инфраструктура необходима в целях предоставления соответствующей услуги.
(78) С целью обеспечить эффективное осуществление свободного передвижения услуг и добиться того, чтобы получатели и поставщики могли использовать и предоставлять услуги повсеместно в Сообществе независимо от границ, надлежит уточнить, в какой степени могут возлагаться требования со стороны государства-члена, где предоставляется услуга. Настоятельно необходимо предусмотреть, чтобы положение о свободном предоставлении услуг не препятствовало государству-члену, где предоставляется услуга, возлагать свои специальные требования в соответствии с пунктами "а" - "с" параграфа 1 статьи 16 по соображениям общественного порядка, общественной безопасности и общественного здоровья или в целях охраны окружающей среды.
(79) Суд неизменно постановлял, что государство-член сохраняет право принимать меры в целях недопущения злоупотребления принципами внутреннего рынка со стороны поставщиков. Злоупотребления со стороны любого поставщика должны устанавливаться только применительно к конкретным случаям.
(80) Необходимо позаботиться о том, чтобы поставщики могли привозить с собой оборудование, которое является составной частью процесса предоставления их услуги, когда они перемещаются в целях оказания услуг в другое государство-член. В частности, важно избегать ситуаций, при которых услуга не может быть предоставлена из-за отсутствия оборудования, либо при которых поставщики несут дополнительные издержки, например, поскольку им приходится нанимать или приобретать оборудование, отличное от того, какое они обычно используют, или приходится в значительной мере отступать от способа, каким они обычно осуществляют свою деятельность.
(81) Понятие оборудования не охватывает материальных предметов, предоставляемых поставщиком клиенту или входящих в состав материального предмета, который выступает результатом деятельности по оказанию услуги (например, конструкционные материалы или запасные детали), либо используемых или оставляемых на месте в ходе оказания услуги (например, топливные элементы, взрывчатые вещества, средства возгорания, пестициды, яды или медикаменты).
(82) Положения настоящей Директивы не должны препятствовать применению государством-членом правил в сфере условий занятости. В соответствии с Договором эти законодательные, регламентарные и административные положения должны быть обоснованы соображениями, связанными с защитой работников, не являться дискриминационными, быть необходимыми и пропорциональными согласно толкованию Суда и соблюдать другие подлежащие применению правила Сообщества.
(83) Надлежит позаботиться о том, чтобы отступление от положения о свободном предоставлении услуг допускалось только в сферах, подпадающих под действие изъятий. Эти изъятия являются необходимыми с целью учесть степень интеграции внутреннего рынка или некоторые акты Сообщества в отношении услуг, которые предусматривают, что поставщик подчиняется применению иного права, нежели право государства-члена учреждения. Кроме того, в порядке исключения должна также существовать возможность принимать меры по отношению к конкретному поставщику в некоторых индивидуальных случаях и согласно определенным материальным и процессуальным условиям, имеющим строгий характер. Любое ограничение свободного передвижения услуг, далее, может подпадать под действие исключения лишь тогда, когда оно соответствует основным правам, которые являются составной частью общих принципов права, включенным в правопорядок Сообщества.
(84) Изъятие из положения о свободном предоставлении услуг применительно к почтовым услугам должно охватывать как виды деятельности, зарезервированные для поставщика универсальной услуги, так и другие почтовые услуги.
(85) Изъятие из положения о свободном предоставлении услуг в отношении судебного взыскания долга и ссылка на возможные будущие акты по гармонизации должны касаться только доступа к деятельности, состоящей, в частности, в предъявлении иска в суд о взыскании долга, а также осуществления этой деятельности.
(86) Настоящая Директива не должна затрагивать условия труда и занятости, которые в соответствии с Директивой 96/71/ЕС Европейского парламента и Совета от 16 декабря 1996 г. об откомандировании работников, производимом в рамках предоставления услуг*(30), применяются к работникам, откомандированным в рамках предоставления услуги на территорию другого государства-члена. В подобных случаях Директива 96/71/ЕС предусматривает, что по определенным перечисленным в ней вопросам поставщики должны соблюдать условия занятости, действующие в государстве-члене, где предоставляется услуга. Этими условиями являются следующие: максимальная продолжительность рабочего времени и минимальная продолжительность времени отдыха; минимальный срок ежегодных оплачиваемых отпусков; ставки минимальной заработной платы, в том числе увеличенные применительно ко времени сверхурочной работы; условия предоставления в распоряжение работников, в частности, предприятиями по временному трудоустройству; безопасность, здоровье и гигиена на рабочем месте; защитные меры, применяемые к условиям труда и занятости беременных женщин и женщин, недавно перенесших роды, детей и молодежи; равенство в обращении между мужчинами и женщинами, а также другие положения о недискриминации. Имеются в виду не только условия труда и занятости, установленные законодательными положениями, но также условия, установленные коллективными соглашениями или арбитражными постановлениями, которые официально или де факто признаны имеющими общее применение в значении Директивы 96/71/ЕС. Кроме того, настоящая Директива не препятствует государствам-членам по соображениям общественного порядка устанавливать условия труда и занятости в отношении иных вопросов помимо тех, которые перечислены в параграфе 1 статьи 3 Директивы 96/71/ЕС.
(87) Настоящая Директива также не должна затрагивать условия труда и занятости в случаях, когда работник, используемый для предоставления трансграничной услуги, нанят в государстве-члене, где предоставляется услуга. Кроме того, настоящая Директива не должна затрагивать право государства-члена, где предоставляется услуга, определять, существует ли трудовое отношение, и устанавливать различие между лицами, не занимающимися или занимающимися наемным трудом, включая "псевдонезависимых работников". В этой связи существенным признаком трудового отношения в значении статьи 39 Договора должно быть то обстоятельство, что лицо на протяжении некоторого времени осуществляет в пользу и под руководством другого лица действия по предоставлению услуг, за которые оно получает вознаграждение. Любая деятельность, которую лицо осуществляет вне рамок субординации, должна квалифицироваться в качестве ненаемного труда в целях статей 43 и 49 Договора.
(88) Положение о свободном предоставлении услуг не должно применяться в случаях, когда в соответствии с правом Сообщества некоторая деятельность зарезервирована в государстве-члене для специальной профессии, как, например, резервирование для адвокатов деятельности по оказанию юридических консультаций.
(89) Изъятие из положения о свободном предоставлении услуг применительно к вопросам регистрации транспортных средств, взятых в аренду в государстве-члене, отличном от того, где используется транспортное средство, вытекает из судебной практики Суда, который признал, что государство-член может подчинять такой обязанности транспортные средства, используемые на его территории, на условиях, являющихся пропорциональными. Под действие подобного исключения не подпадает случайный или временный найм.
(90) Договорные отношения между поставщиком и клиентом, а также между работодателем и работником не регулируются настоящей Директивой. Прав
