Решение Арбитражного суда Оренбургской области от 16 марта 2005 г. N А47-1520/2005АК-27 Суд отказал в удовлетворении заявления о привлечении предпринимателя к административной ответственности за использование чужого товарного знака, поскольку существенные визуальные различия, определенные на основании общего зрительного впечатления, не позволяют признать обозначение ввезенного товара сходным до степени смешения с зарегистрированным товарным знаком и ассоциировать один товар с другим (извлечение)

Решение Арбитражного суда Оренбургской области
от 16 марта 2005 г. N А47-1520/2005АК-27
(извлечение)

ГАРАНТ:

Постановлением Федерального арбитражного суда Уральского округа от 4 августа 2005 г. N Ф09-3275/05-С1 настоящее решение оставлено без изменения

Заявитель просит привлечь предпринимателя Пикалова А.А. к административной ответственности по ст. 14.10 КоАП РФ за незаконное использование чужого товарного знака или сходных с ним обозначений для однородных товаров, выразившемся в ввозе на территорию РФ для введения в оборот кондитерских изделий - конфет с наименованием "Золотой ФАЗАН" (далее - товар).

Данный факт был установлен сотрудниками таможни в ходе документального контроля сведений, указанных в грузовой таможенной декларации (далее - ГТД) N 10409070/310105/0000232, согласно которой в адрес предпринимателя Пикалова А.А. с территории Украины ввезен вышеуказанный товар производства ЗАО "Одессакондитер" весом нетто 600 кг. При этом наименование товара, по мнению административного органа сходно до степени смешения с зарегистрированным товарным знаком "ЗОЛОТОЙ ФАЗАН", правообладателем которого является ОАО "Кондитерский концерн Бабаевский", г. Москва.

В порядке п. 2, ч. 2 п. 4 ст. 28.1. КоАП РФ было возбуждено дело об административном правонарушении N 10409000-128/2005, в рамках которого: в присутствии предпринимателя Пикалова А.А. составлен Протокол об административном правонарушении (ст. 28.2. КоАП РФ) от 01.02.2005 г.; произведено изъятие товара - конфет "Золотой ФАЗАН" весом нетто 600 кг, о чем составлен Протокол от 01.01.2005 г.; произведен опрос лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении - Протокол от 01.02.2005 г.

Ознакомление предпринимателя Пикалова А.А. с правами, закрепленными ст. 25.1. КоАП РФ, а также получение им копий протоколов (об административном правонарушении и изъятии вещей и документов), подтверждается его подписями в соответствующих графах указанных документов.

Предприниматель Пикалов А.А. требования заявителя не признает, письменного отзыва по существу заявления не представил. Свои возражения мотивирует тем, что не знал и не мог знать о совершаемом им правонарушении ввиду отсутствия информации о зарегистрированных товарных знаках; отсутствием состава вменяемого ему правонарушения, поскольку ввозимый товар по потребительским качествам и упаковке не соответствует товару, на который зарегистрирован товарный знак.

Заслушав объяснения представителей сторон и исследовав материалы дела, суд приходит к следующим выводам.

Согласно положениям ст. ст. 1 - 4 Закона РФ от 23.09.1992 N 3520-1 "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" (далее - Закон о товарных знаках) в Российской Федерации предоставляется правовая охрана товарного знака, т.е. обозначения, служащего для индивидуализации товаров юридических и физических лиц, на основании его государственной регистрации в установленном порядке. На зарегистрированный товарный знак выдается свидетельство, которое удостоверяет приоритет товарного знака, исключительное право на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве. Правообладатель вправе использовать товарный знак и запрещать его использование другими лицами.

Как видно из материалов дела товарный знак "ЗОЛОТОЙ ФАЗАН" зарегистрирован в качестве объекта исключительных прав за ОАО "Кондитерский концерн Бабаевский" по свидетельству Роспатента (190)RU(111)163739 с приоритетом 30.12.1996 г. в отношении услуг 30 класса (кондитерские изделия) Международной классификации товаров и услуг по товарным знакам, утв. Соглашением о ней, подписанном в Ницце 15.06.1957 г. (ратифицировано Союзом ССР 26.06.1971 г., а, следовательно, подлежит применению на территории России).

Исходя из п. 2 ст. 4 названного закона нарушение исключительного права правообладателя (незаконное использование товарного знака) выражается в использовании без его разрешения в гражданском обороте на территории РФ товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован или однородных товаров, в том числе размещение товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения: на товарах, на этикетках, упаковках этих товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся и (или) перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации.

Согласно имеющейся в материалах дела копии ГТД 10409070/310105/0000232 товар - конфеты "Золотой ФАЗАН" продекларированы в режиме ИМ-40 "Выпуск в свободное обращение", т.е. товар вводится в гражданский оборот на территории РФ предпринимателем Пикаловым А.А.

Из заявления от 17.01.2005 г. представителя правообладателя по дов. N 008-27 от 10.11.2004 г. Гришаева А.В., следует, что ОАО "Кондитерский концерн Бабаевский" не давало согласия предпринимателю Пикалову А.А. на введение в оборот кондитерских изделий, маркированных товарным знаком "ЗОЛОТОЙ ФАЗАН". Однако, содержащийся в указанном заявлении вывод (являющийся основанием заявления таможни о привлечении к административной ответственности) о тождественности обозначения "Золотой ФАЗАН", использованного на товаре, ввозимом предпринимателем Пикаловым А.А. и зарегистрированного товарного знака "ЗОЛОТОЙ ФАЗАН", судом признается несостоятельным ввиду следующего.

В соответствии со ст. 5 Закона РФ "О товарных знаках...", в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации. Товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветном сочетании.

При этом, в соответствии с п. п. 14.4.2 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утв. Приказом Роспатента от 05.03.2003 г. N 32, обозначение считается тождественным с другим обозначением, если оно совпадает с ним во всех элементах.

Из указанного выше свидетельства о регистрации товарного знака следует, что он зарегистрирован в словесном обозначении "ЗОЛОТОЙ ФАЗАН".

В соответствии с п. 14.4.2.2. вышеуказанных Правил, сходство словесных обозначений может быть звуковым (фонетическим), графическим (визуальным) и смысловым (семантическим).

Товар, ввозимый предпринимателем Пикаловым А.А., имеет полное звуковое (фонетическое) и смысловое (семантическое) сходство с зарегистрированным товарным знаком, однако отсутствует графическое (визуальное) сходство.

Графическое сходство определяется на основании следующих признаков:

- общее зрительное впечатление (таможней не представлены доказательства, что товар с охраняемым товарным знаком имеет те же (или сопоставимые) размеры, форму, способ упаковки, что и продукция, ввозимая предпринимателем Пикаловым А.А.);

- вид шрифта (при написании зарегистрированного товарного знака используется шрифт "Arial", наименование продукции ОАО "Одессакондитер" напечатано шрифтом "Times");

- графическое написание с учетом характера букв (в зарегистрированном товарном знаке все буквы печатные заглавные; в продукции, ввозимой по ГТД 10409070/310105/0000232 используются в первом слове письменные строчные, во втором печатные заглавные);

- расположение букв по отношению друг и другу и алфавит, буквами которого написано слово - и в зарегистрированном товарном знаке, и в продукции, ввозимой предпринимателем Пикаловым В.А., - совпадают (на двух строчках одна под другой, кириллица);

- цвет или цветовое сочетание (в зарегистрированном товарном знаке цвет и цветовое сочетание не являются охраняемыми элементами знака, т.е. знак может быть выполнен в любом цвете, но согласно информации, размещенной на сайте правообладателя в сети Интернет (www.babaev.ru) используется желто-золотистый цвет для печати наименования на красном или синем фоне с изображением фазана; в товаре производства Украины наименование товара приведено в желтом и красных цветах на зеленом фоне без каких-либо рисунков).

Из шести вышеперечисленных признаков графического (визуального) сходства, по четырем наиболее существенным имеются различия. Кроме того, на этикетке товара, ввозимого предпринимателем Пикаловым А.А. изображен логотип (зарегистрированный товарный знак, что подтверждается знаком регистрации R) производителя - ЗАО "Одессакондитер", выполненный в ярко-красном цвете и расположенный на этикетке легко для восприятия потребителя (смещение влево вверх от центра упаковки). С учетом этого, потребитель товаров не может быть введен в заблуждение относительно производителя товара, т.е. индивидуализировать предлагаемый к продаже предпринимателем Пикаловым А.А. товар как иной, нежели производимый ОАО "Кондитерский концерн Бабаевский". Индивидуализации товара способствует и наименование кондитерского изделия на украинском языке по центру упаковки - цукерка.

Поскольку товарный знак "ЗОЛОТОЙ ФАЗАН" в представлении потребителя связан с производителем (правообладателем) - ОАО "Кондитерский концерн Бабаевский", в данной ситуации подобное наименование однородного товара другого производителя не влечет его ложного информирования о товаре, его производителе, предполагаемом качестве товара. Из этого следует вывод, что потребителем обозначение товара "Золотой ФАЗАН" с зарегистрированным товарным знаком "ЗОЛОТОЙ ФАЗАН" не связывается.

По этой же причине обозначение товара производства ЗАО "Одессакондитер" нельзя признать и сходным до степени смешения с зарегистрированным товарным знаком, поскольку имеющиеся существенные визуальные различия не позволяют ассоциировать один товар с другим.

Исходя из этого, суд полагает, что предпринимателем Пикаловым А.А. вводятся в оборот на территории РФ однородные товары, имеющее обозначение, подобное зарегистрированному товарному знаку "ЗОЛОТОЙ ФАЗАН". Данное обозначение в силу своих отличий не может быть признано использованием товарного знака ОАО "Кондитерский концерн Бабаевский" либо сходным с ним до степени смешения.

Таким образом, в действиях предпринимателя Пикалова А.А. отсутствует объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного ст. 14.10. КоАП РФ, ввозимый им по ГТД 10409070/310105/0000232 товар не подлежит признанию контрафактным.

С учетом вышеизложенного, судом установлено отсутствие события административного правонарушения и факта его совершения предпринимателем Пикаловым А.А., отсутствие у таможни правовых оснований для составления протокола об административном правонарушении и применении мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении.

Руководствуясь статьями 65, п. 5 ст. 205, 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд решил:

В удовлетворении требований заявителя отказать. Изъятые по Протоколу изъятия вещей и документов от 01.02.2005 г. кондитерские изделия - конфеты с наименованием "Золотой ФАЗАН" производства ЗАО "Одессакондитер", Украина весом нетто 600 кг - возвратить предпринимателю Пикалову А.А.

Решение по делу о привлечении к административной ответственности вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия (изготовления в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не изменено или не отменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Решение суда, вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Уральского округа не позднее двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого решения.

Полный текст решения изготовлен 21 марта 2005 г.