Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 12 февраля 2018 г. по делу N 33-3221/2018

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Республики Башкортостан в составе

председательствующего Кривцовой О.Ю.

судей Голубевой И.В. и Идрисовой А.В.

с участием прокурора Замалетдиновой Л.И.

при секретаре Хасанове Р.М.

рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по апелляционной жалобе Ирбулдина Е.Е, апелляционному представлению прокурора Орджоникидзевского района г.Уфы на решение Орджоникидзевского районного суда города Уфы Республики Башкортостан от 28 ноября 2017 года.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Башкортостан Голубевой И.В, выслушав объяснения Ирбулдина Е.Е, его представителя Харисова В.Г, поддержавших доводы жалобы, объяснения представителя ФГКУ "УВО ВНГ России по Республике Башкортостан" Ермолаева О.И, полагавшего решение суда законным и обоснованным, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Ирбулдин Е.Е. обратился в суд с иском (последующим уточнением к иску) к ФГКУ "УВО ВНГ России по РБ" о признании незаконным и отмене приказа N N... от 04 августа 2017 года о расторжении контракта, признании незаконными приказа N... л/с от 06 июля 2017 года об отстранении от выполнения служебных обязанностей и проведении внеочередной аттестации, решения и рекомендации аттестационной комиссии, о признании уволенным со службы из войск национальной гвардии по собственному желанию, мотивируя свои требования тем, что он проходил службу в должности старшего полицейского второго батальона полиции Управления вневедомственной охраны по городу Уфе - филиала ФГКУ "УВО ВНЕ России по Республике Башкортостан" с присвоенным ему специальным званием "прапорщик полиции". Приказом N... л/с от

04 августа 2017 года контракт с ним расторгнут, он уволен со службы в войсках национальной гвардии Российской Федерации по пункту 5 части 2 статьи 82 Федерального закона от 30 ноября 2011 года N 342-ФЗ "О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные Российской Федерации (в связи с несоответствием сотрудника замещаемой должности в органах внутренних дел - на основании рекомендации аттестационной комиссии). Увольнение произведено незаконно, поскольку нарушена процедура проведения заседания аттестационной комиссии, предусмотренная приказом МВД России от 14 марта 2012 года N 170 "О порядке проведения аттестации сотрудников органов внутренних дел Российской Федерации" так как им написан рапорт о несогласии с выводами, изложенными в мотивированном отзыве, данный рапорт аттестационной комиссией учтен не был, заседание аттестационной комиссии в связи с поступлением его рапорта о несогласии с мотивированным отзывом для истребования дополнительных материалов не перенесено. Выплата денежного довольствия осуществлена не в полном объеме.

Обжалуемым решением суда в удовлетворении заявленных требований Ирбулдина Е.Е. о признании незаконными: приказа ФГКУ "УВО ВНГ России по Республике Башкортостан" от 04.08.2017г. N... л/с о расторжении контракта с Ирбулдиным Е.Е. и увольнении; приказа N... л/с от

06.07.2017 г. об отстранении Ирбулдина Е.Е. от выполнения служебных обязанностей и проведении внеочередной аттестации, решения и рекомендаций аттестационной комиссии, принятых на заседании от 20.07.2017 г. о признании Ирублдина Е.Е. не соответствующим замещаемой должности и увольнении со службы из войск национальной гвардии; о признании Ирбулдина Е.Е. уволенным со службы из войск национальной гвардии по собственному желанию со дня принятия решения суда, отказать за необоснованностью.

В апелляционной жалобе Ирбулдин Е.Е. просит отменить решение суда по мотиву его незаконности и необоснованности, указывая на то, что судом не дана надлежащая оценка его доводам о незаконности отстранения от работы, проведения аттестации, увольнении, не учтено отсутствие мотивированного мнения профсоюза.

В апелляционном представлении прокурор Орджоникидзевского района г.Уфы просит отменить решение суда по мотиву его незаконности и необоснованности.

В суде апелляционной инстанции судебной коллегии представлен отказ прокурора от апелляционного представления.

В соответствии с частью 1 статьи 326 Гражданского процессуального кодекса РФ отказ от апелляционной жалобы, представления допускается до вынесения судом апелляционного определения.

Заявление об отказе от апелляционной жалобы, представления подаётся в письменной форме в суд апелляционной инстанции (часть 2 статьи 326 Гражданского процессуального кодекса РФ).

Поскольку в силу статьи 326 Гражданского процессуального кодекса РФ прокурор, подавший апелляционное представление, не лишён возможности отказаться от него в письменной форме в суде апелляционной инстанции до принятия им соответствующего апелляционного определения, а прекращение производства по апелляционному представлению в связи с отказом от него не является препятствием для рассмотрения апелляционной жалобы Ирбулдина Е.Е, судебная коллегия находит, что отказ от апелляционного представления надлежит принять и апелляционное производство по апелляционному представлению прокурора Орджоникидзевского района г.Уфы Суворова А.А. прекратить.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив законность обоснованность решения суда в соответствии с требованиями ч. 1, 2 ст. 327.1 ГПК РФ, в пределах доводов, изложенных в апелляционной жалобе, судебная коллегия приходит к следующему.

Как неоднократно указывал Конституционный Суд Российской Федерации, служба в органах внутренних дел является особым видом государственной службы, направлена на реализацию публичных интересов, что предопределяет наличие у сотрудников, проходящих службу в этих органах, специального правового статуса, обусловленного выполнением конституционно значимых функций по обеспечению правопорядка и общественной безопасности. Законодатель, определяя правовой статус сотрудников, проходящих службу в органах внутренних дел, вправе устанавливать для этой категории граждан особые требования, в том числе к их личным и деловым качествам, и особые обязанности, обусловленные задачами, принципами организации и функционирования органов внутренних дел, а также специфическим характером деятельности указанных лиц. Поступая на службу в органы внутренних дел, гражданин добровольно возлагает на себя обязанность соответствовать указанным требованиям и добросовестно исполнять свои обязанности (Постановление от 06.06.1995 года N 7-П, Определения от 21.12.2004 года N 460-О-О, от 16.04.2009 года

N 566-О-О, от 19.06.2012 года N 1174-О).

В силу п. 5 ч. 2 ст. 82 Федерального закона от 30.11.2011 года N 342-ФЗ контракт прекращается, а сотрудник органов внутренних дел может быть уволен со службы в органах внутренних дел в связи с несоответствием сотрудника замещаемой должности в органах внутренних дел - на основании рекомендации аттестационной комиссии.

Расторжение контракта по данному основанию осуществляется по инициативе руководителя федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел или уполномоченного руководителя (часть 6).

Перечень оснований для проведения в отношении сотрудника органов внутренних дел внеочередной аттестации и порядок проведения аттестации установлены статьей 33 Федерального закона от 30 ноября 2011 года N 342-ФЗ и Порядком проведения аттестации сотрудников органов внутренних дел Российской Федерации, утвержденным приказом МВД России от

14 марта 2012 года N 170.

Согласно ст. 33 Федерального закона от 30.11.2011 года N 342-ФЗ аттестация сотрудника органов внутренних дел проводится в целях определения его соответствия замещаемой должности в органах внутренних дел. Для разрешения вопроса об увольнении по указанному выше основанию проводится внеочередная аттестация. Для проведения аттестации сотрудников органов внутренних дел приказом руководителя федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел или уполномоченного руководителя создается аттестационная комиссия. Обсуждение и голосование проводятся при наличии не менее двух третей членов аттестационной комиссии. Результаты голосования определяются большинством голосов членов аттестационной комиссии. По результатам аттестации сотрудника органов внутренних дел аттестационная комиссия вправе принять решение, что сотрудник не соответствует замещаемой должности в органах внутренних дел и подлежит увольнению со службы в органах внутренних дел.

Судом установлено, что с 2009 года Ирбулдин Е.Е. проходил службу в органах внутренних дел на должностях младшего начальствующего состава органов внутренних дел и Федеральной службы войск национальной гвардии Российской Федерации.

Приказом ФГКУ "УВО ВНГ России по Республике Башкортостан" от 07.10.2016 года N 3 л/с Ирбулдин Е.Е. назначен на должность старшего полицейского 2 батальона полиции УВО по городу Уфе - филиала ФГКУ "УВО ВНГ России по Республике Башкортостан".

Во исполнение положений Порядка организации подготовки кадров для замещения должностей в органах внутренних дел Российской Федерации, утвержденного приказом МВД России от 31 марта 2015 года

N 385 в соответствии с приказом Управления Росгвардии по Республике Башкортостан от 04 мая 2017 года N 144 "О проведении контрольной проверки за зимний период обучения 2017 года", приказом ФГКУ "УВО ВНГ России по Республике Башкортостан" от 12 мая 2017 года N 79 "О проведении контрольных занятий" в период с 22 по 23 мая 2017 года с сотрудниками 2 батальона полиции Управления вневедомственной охраны по городу Уфе - филиала ФГКУ "УВО ВНГ России по Республике Башкортостан" проведены контрольные занятия.

По результатам проведения занятий неудовлетворительный результат показал старший полицейский прапорщик полиции Ирбулдин Е.Е, который при стрельбе из огнестрельного оружия пистолет Макарова поразил мишень двумя выстрелами из четырех произведенных выстрелов при этом удовлетворительным результатом при выполнении упражнения N 4 (скоростная стрельба с места по неподвижной цели с заданной зоной поражения, количество патронов 4 штуки) является поражение мишени сотрудником 3 и более раз.

Результаты проверки профессиональной, служебной и физической подготовки старшего сержанта полиции Ирбулдина Е.Е. нашли свое отражение в оценочном листе, с которым он письменно ознакомлен.

Учитывая данное нормативно - правовое регулирование, комиссией, осуществлявшей проверку на профессиональную пригодность старшего сержанта полиции Ирбулдина Е.Е. установлена профессиональная непригодность к действиям в условиях, связанных с применением физической силы, специальных средств, огнестрельного оружия.

Результаты проверки на профессиональную пригодность

Ирбулдин Е.Е. в установленный статьей 72 Федерального закона от

30 ноября 2011 года N 342-ФЗ трехмесячный срок не обжаловал.

В соответствии с пунктом 4 части 4 статьи 33 Федерального закона от 30 ноября 2011 года N 342-ФЗ руководителю федерального органа исполнительной власти, в случае если сотрудник не прошел проверку на профессиональную пригодность к действиям в условиях, связанных с применением физической силы, специальных средств, огнестрельного оружия до вынесения решения о соответствии замещаемой должности предоставлено право отстранить данного сотрудника от выполнения обязанностей, связанных с возможным применением физической силы, специальных средств и огнестрельного оружия.На основании приказа ФГКУ "УВО ВНГ России по Республике Башкортостан" от 26 мая 2017 года N 373 Ирбулдину Е.Е. предоставлено право повторной пересдачи нормативов с месячным сроком для подготовки к их сдаче и разработкой индивидуального плана подготовки. С данным приказом истец письменно ознакомлен, в установленный статьей 72 Федерального закона от 30 ноября 2011 года N 342-ФЗ трехмесячный срок с момента, когда ему о нем стало известно, не обжаловал.

Приказом УВО по городу Уфе - филиала ФГКУ "УВО ВНГ России по Республике Башкортостан" от 04 июля 2017 года N 146 назначено проведение контрольных стрельб на 06 июля 2017 года с участием лиц, не прошедших проверку на профессиональную пригодность.

По результатам проведения стрельб с выполнением упражнения N 4 прапорщик полиции Ирбулдин Е.Е. поразил мишень двумя пулями из 4 произведенных выстрелов. Указанные результаты нашли свое отражение в оценочном листе, с которым истец письменно ознакомлен. Повторные результаты проверки на профессиональную пригодность Ирбулдин Е.Е. в установленный статьей 72 Федерального закона от 30 ноября 2011 года

N 342-ФЗ трехмесячный срок с момента, когда ему о них стало известно, не обжаловал.

Приказом ФГКУ "УВО ВНГ России по Республике Башкортостан"

N... от 06 июля 2017 года Ирбулдин Е.Е. отстранен от выполнения служебных обязанностей, связанных с возможным применением физической силы, специальных средств и огнестрельного оружия до вынесения решения о соответствии замещаемой должности. Данный приказ в установленный статьей 72 Федерального закона от 30 ноября 2011 года N 342-ФЗ трехмесячный срок с момента, когда ему о нем стало известно, не обжаловал.

17 июля 2017 года начальником ФГКУ "УВО ВНГ России по Республике Башкортостан" в соответствии с пунктом 4 части 4 статьи 33 Федерального закона от 30 ноября 2011 года N 342-ФЗ принято решение о проведении внеочередной аттестации прапорщика полиции Ирбулдина Е.Е. для определения его соответствия замещаемой должности.

Указанное решение оформлено в соответствии с пунктом 3.1. Порядка временного отстранения сотрудника органов внутренних дел Российской Федерации от выполнения служебных обязанностей, утвержденного приказом МВД России от 25 июня 2012 года N 630 в виде резолюции на рапорте от 17 июля 2017 года заместителя начальника ФГКУ "УВО ВНГ России по Республике Башкортостан" подполковника полиции

Латыпова Д.А.

18 июля 2017 года Ирбулдин Е.Е. письменно уведомлен о дате, месте проведения в отношении него внеочередной аттестации, необходимости явки и последствиях дисциплинарного характера в случае неявки без уважительной причины.

Во исполнение пункта 21 Порядка проведения аттестации сотрудников органов внутренних дел Российской Федерации, утвержденного приказом МВД России от 14 марта 2012 года N 170 (далее - Порядок, утвержденный приказом МВД России от 14 марта 2012 года N 170) в целях объективного и всестороннего изучения моральных, деловых качеств, результатов служебной деятельности, характеристики в быту и на службе запрошены, изучены и приняты при подготовке мотивированного отзыва во внимание следующие документированные сведения в отношении прапорщика полиции Ирбулдин Е.Е.:

- психологическая характеристика от 19 июля 2017 года, представленная психологом отдела кадров Карачуриной Д.А.;

- сведения об уровне профессиональной служебной и физической подготовки сотрудника от 17 июля 2017 года, представленные инструктором группы кадров 2 батальона полиции УВО по городу Уфе - филиала ФГКУ УВО ВНГ России по Республике Башкортостан лейтенантом полиции Янмурзиным Д.Р.;

- результаты служебной деятельности в обеспечении охраны общественного порядка, пресечения преступлений за текущий год от

17 июля 2017 года за подписью майора полиции Саргаева А.А.;

- результаты предыдущих аттестаций и проверок на профессиональную пригодность.

С отзывом, составленным непосредственным руководителем в лице командира взвода младшего лейтенанта полиции Мусина Ф.Ф,

Ирбулдин Е.Е. письменно ознакомлен.

20 июля 2017 года состоялось заседание аттестационной комиссии ФГКУ "УВО ВНГ России по Республике Башкортостан", на котором, в том числе, рассматривался вопрос о соответствии замещаемой должности прапорщика полиции Ирбулдина Е.Е.

В ходе проведения аттестационной комиссии осуществлялось ведение протокола заседания аттестационной комиссии, прапорщику полиции Ирбулдину Е.Е. каждым членом комиссии задавались вопросы с целью проверки его знаний и навыков, необходимых для надлежащего выполнения им служебных обязанностей.

По результатам опроса Ирбулдин Е.Е. показал неудовлетворительные знания основ законодательства Российской Федерации, в том числе непосредственно регламентирующих его служебную деятельность, тактико -технических характеристик огнестрельного оружия, использования служебного автотранспорта.

С составленным протоколом заседания аттестационной комиссии от

20 июля 2017 года N 15 истец письменно ознакомлен, какого-либо письменного несогласия с изложенными в протоколе обстоятельствами и выводами им не сделано. Выводы, изложенные в протоколе, в установленный статьей 72 Федерального закона от 30 ноября 2011 года N 342-ФЗ трехмесячный срок истец не обжаловал.

20 июля 2017 года Ирбулдин Е.Е. уведомлен о предстоящем расторжении контракта.

Приказом ФГКУ "УВО ВНГ России по Республике Башкортостан"

N... от 04 августа 2017 года служебный контракт с Ирбулдиным Е.Е. расторгнут, он уволен со службы в войсках национальной гвардии Российской Федерации по пункту 5 части 2 статьи 82 Федерального закона от 30 ноября 2011 года N 342-ФЗ "О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные Российской Федерации (в связи с несоответствием сотрудника замещаемой должности в органах внутренних дел - на основании рекомендации аттестационной комиссии).

Разрешая спор и отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд, дав оценку собранным по делу доказательствам, с учетом установленных обстоятельств и требований закона, пришел к обоснованному выводу о том, что у ответчика имелись основания для увольнения истца по п. 5 ч. 2 ст. 82 Федерального закона от 30.11.2011 года N 342-ФЗ в связи с несоответствием сотрудника замещаемой должности в органах внутренних дел на основании решения аттестационной комиссии, указав, что порядок проведения внеочередной аттестации и увольнения Ирбулдина Е.Е. ответчиком не нарушен.

При этом, суд обоснованно исходил из того, что решение о проведении внеочередной аттестации принято в связи с неудовлетворительным прохождением проверки на профессиональную пригодность, в отношении Ирбулдина Е.Е. уполномоченным лицом был подготовлен мотивированный отзыв о несоответствии его занимаемой должности, открытым голосованием 9 членов аттестационной комиссии ФГКУ "УВО ВНГ России по Республике Башкортостан", было принято единогласное решение о несоответствии Ирбулдина Е.Е. замещаемой должности и подлежащим увольнению, срок и процедура уведомления истца и издания приказа о расторжении контракта и увольнении со службы из органов внутренних дел, работодателем нарушены не были.

Кроме того, судом верно указано, что после повторного неудовлетворительного прохождения проверки на профессиональную пригодность работодатель правомерно отстранил Ирбулдина Е.Е. от выполнения служебных обязанностей, связанных с возможным применением физической силы, специальных средств и огнестрельного оружия до вынесения решения о соответствии замещаемой должности, что не противоречит положениям п.4 ч.4 ст.33 Федерального закона от 30.11.2011 года N 342-ФЗ.

Выводы суда о законности принятого ответчиком решения об отстранении от работы, проведении внеочередной аттестации в отношении Ирбулдина Е.Е, признании незаконным приказа об увольнении, изменении формулировки увольнения основаны на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании представленных сторонами доказательств, правовая оценка которым дана судом в соответствии с требованиями ст. 67 ГПК РФ.

С указанными выводами судебная коллегия соглашается в полном объеме, поскольку они основаны на исследованных доказательствах, соответствуют требованиям закона.

Доводы Ирбулдина Е.Е. о том, что фактическим основанием для расторжения контракта явилось членство в профсоюзе, претензии о нарушении его трудовых прав, проверены судом первой инстанции и обоснованно отклонены. Членство Ирбулдина Е.Е. в Межрегиональном профсоюзе Московского профсоюза полиции не подтверждено, отраслевое соглашение между Федеральной службой войск национальной гвардии РФ и указанным профсоюзом не заключалось.

Оценивая доводы истца о незначительности допущенных им нарушений при исполнении должностных обязанностей, суд учитывал особенности службы в органах внутренних дел и позицию законодателя по требованиям к сотрудникам этих органов, изложенную в Постановлении Конституционного Суда РФ от 6 июня 1995 года N 7-П и в определениях от 21 декабря 2004 года N 460-О и от 16 апреля 2009 года N 566-О-О.

Довод, содержащийся в апелляционной жалобе, об отсутствии оснований для проведения внеочередной аттестации в отношении истца не может быть принят во внимание, поскольку пунктом 2 части 4 статьи 33 Федерального закона N 342-ФЗ предусмотрено, что внеочередная аттестация сотрудника органов внутренних дел проводится при решении вопроса о прекращении сотрудником службы в органах внутренних дел в связи с расторжением контракта в соответствии с пунктом 5 части 2 статьи 82 названного Федерального закона.

Довод Ирбулдина Е.Е, содержащийся в апелляционной жалобе, о нарушении работодателем положений ст.ст. 371-374 ТК РФ, выразившимся в увольнении без предварительного согласия профсоюзной организации, положений ст.81 ТК РФ об обязанности работодателя предложить вакансии работнику до его увольнения, подлежит отклонению, поскольку увольнение истца проходило в соответствии с нормами специального законодательства, не предполагающего применение положений ст.ст. 81, 373 ТК РФ.

Иные доводы жалобы, в том числе о нарушении порядка проведения внеочередной аттестации и увольнения, являлись предметом рассмотрения в суде первой инстанции, нашли отражение в мотивировочной части решения, в жалобе не содержится новых обстоятельств, а также не представлены новые доказательства, опровергающие выводы судебного постановления, а потому не могут служить основанием для его отмены.

Руководствуясь статьями 328-329 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Республики Башкортостан

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Орджоникидзевского районного суда г.Уфы Республики Башкортостан от 28 ноября 2017 года оставить без изменения, апелляционную жалобу Ирбулдина Е.Е. - без удовлетворения.

Принять отказ от апелляционного представления прокурора Орджоникидзевского района г.Уфы.

Производство по апелляционному представлению прокурора Орджоникидзевского района г.Уфы - прекратить.

Председательствующий О.Ю. Кривцова

Судьи И.В. Голубева

А.В. Идрисова

Справка: судья Попенова Т.В.