Постановление Президиума Московского городского суда от 15 января 2019 г. по делу N 44у-0040/2019

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Егоровой О.А,

членов Президиума: Фомина Д.А, Афанасьевой Н.П, Базьковой Е.М, Ишмуратовой Л.Ю, Курциньш С.Э, Панарина М.М, Пильгуна А.С.

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Лаврентьева А.А. о пересмотре приговора Басманного районного суда г. Москвы от 28 декабря 2015 года, которым

Лаврентьев А.А, ****, ранее судимый:

12 ноября 2010 года Хамовническим районным судом г. Москвы с последующими изменениями кассационным определением Московского городского суда от 18 марта 2011 года по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, п. п. "а", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам 9 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

1 ноября 2011 года Преображенским районным судом г. Москвы по ч. 3 ст. 30, п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательно к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освобожден 26 июля 2013 года по отбытии срока наказания;

10 июля 2015 года Зеленоградским районным судом г. Москвы по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком на 3 года,

осужден по п. "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ Лаврентьеву А.А. отменено условное осуждение, назначенное приговором Зеленоградского районного суда г. Москвы от 10 июля 2015 года.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Зеленоградского районного суда г. Москвы от 10 июля 2015 года окончательно Лаврентьеву А.А. назначено 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии с ч. 2 ст. 22, п. "в" ч. 1 ст. 97, ч. 2 ст. 99, ч. 1 ст. 104 УК РФ Лаврентьеву А.А. назначены меры медицинского характера в виде принудительного наблюдения и лечения у врача психиатра в амбулаторных условиях по месту отбывания осужденным наказания в виде лишения свободы.

Лаврентьев А.А. взят под стражу в зале суда, срок отбывания наказания исчислен с 28 декабря 2015 года.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 13 апреля 2016 года приговор суда изменен, в соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ в качестве смягчающего наказание обстоятельства признано наличие у Лаврентьева А.А. малолетнего ребенка, наказание снижено до 2 лет 10 месяцев лишения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию по п. "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ неотбытой части наказания по приговору Зеленоградского районного суда г. Москвы от 10 июля 2015 года окончательно Лаврентьеву А.А. назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Лаврентьев А.А. выражает несогласие с судебными решениями, считая их несправедливыми в части назначенного наказания; ссылаясь на сложные жизненные обстоятельства, сложившиеся в период инкриминируемого деяния, просит учесть данное обстоятельство в качестве смягчающего и снизить наказание.

Заслушав доклад судьи Арычкиной Е.А, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы осужденного, выслушав выступление адвоката Сорокина В.В. и осужденного Лаврентьева А.А, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В, полагавшего необходимым судебные решения изменить, исключить из вводной части приговора указание о наличии у Лаврентьева А.А. судимости по приговору Зеленоградского районного суда города Москвы от 10 июля 2015 года, из описательно-мотивировочной части приговора исключить указание на наличие в действиях Лаврентьева А.А. обстоятельства, отягчающего наказание, опасного рецидива преступлений, признав таковым рецидив преступлений, а также на то, что он совершил преступление в период испытательного срока, из резолютивной части приговора исключить указание об отмене в соответствии ч. 5 ст. 74 УК РФ условного осуждения по приговору Зеленоградского районного суда города Москвы от 10 июля 2015 года и назначении Лаврентьеву А.А. окончательного наказания по правилам ст. 70 УК РФ, смягчить назначенное Лаврентьеву А.А. по п. "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ наказание до 2 лет 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, в остальном судебные решения оставить без изменения, Президиум

установил:

Лаврентьев А.А. осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, в крупном размере.

Так, он 12 октября 2015 года примерно в 1 ч. 20 минут, находясь по адресу: ***, проник в припаркованный по вышеуказанному адресу автомобиль марки "***", принадлежащий Л.Д.Ю, откуда похитил элементы приборной доски, рулевого колеса и иные элементы автомобиля на общую сумму * **, после чего с места совершения преступления скрылся, распорядившись похищенным имуществом по своему усмотрению.

Изучив материалы уголовного дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного, Президиум приходит к следующим выводам.

Основаниями для отмены или изменения приговора суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке, в соответствии с положениями ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В силу ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он соответствует положениям уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии со ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ.

Согласно ч. 2 ст. 84 УК РФ актом об амнистии лица, осужденные за совершение преступлений, могут быть освобождены от наказания, либо назначенное им наказание может быть сокращено или заменено более мягким видом наказания.

При этом, в силу положений ч. 6 ст. 86 УК РФ, погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, предусмотренные УК РФ, связанные с судимостью.

Приговором суда, с учетом изменений внесенных судом апелляционной инстанции, Лаврентьеву А.А. за совершение преступления, предусмотренного п. "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ, назначено 2 года 10 месяцев лишения свободы; на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Зеленоградского районного суда г. Москвы от 10 июля 2015 года, в соответствии со ст. 70 УК РФ к наказанию по настоящему приговору частично присоединено неотбытое наказание по предыдущему приговору суда и по совокупности приговоров окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Однако, как судом первой, так и апелляционной инстанции, оставлено без внимания, что на момент постановления приговора 28 декабря 2015 года было принято Постановление Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 года N 6576-6 ГД "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов".

В соответствии с п. 9 указанного Постановления по уголовным делам о преступлениях, которые совершены до дня вступления в силу указанного Постановления, суд, если признает необходимым назначить наказание условно, назначить наказание, не связанное с лишением свободы, либо применить отсрочку отбывания наказания, освобождает указанных лиц от наказания.

Как следует из материалов уголовного дела, приговором Зеленоградского районного суда г. Москвы от 10 июля 2015 года Лаврентьев А.А. осужден за совершение 29 марта 2015 года преступления, предусмотренного п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, к 2 годам лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком на 3 года.

Ввиду отсутствия препятствий для применения амнистии, предусмотренных п. 13 Постановления об объявлении амнистии, Лаврентьев А.А. подлежал освобождению от наказания, назначенного приговором Зеленоградского районного суда г. Москвы от 10 июля 2015 года.

При таких обстоятельствах вывод суда об отмене условного осуждения на основании ст. 74 УК РФ и о назначении Лаврентьеву А.А. окончательного наказания по правилам ст. 70 УК РФ не может быть признан законным и обоснованным, поскольку судом неверно применены нормы Общей части УК РФ.

С учетом изложенного Президиум считает необходимым исключить из вводной и описательно-мотивировочной частей приговора указания на судимость Лаврентьева А.А. по приговору Зеленоградского районного суда города Москвы от 10 июля 2015 года и на то обстоятельство, что он совершил преступление в период испытательного срока.

Из резолютивной части приговора подлежит исключению указание суда об отмене в соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ условного осуждения, и назначении окончательного наказания по правилам ст. 70 УК РФ.

Кроме этого, в соответствии с п. "а" ч. 2 ст. 18 УК РФ, рецидив преступлений признается опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы.

Из обжалуемого приговора усматривается, что обстоятельством, отягчающим наказание Лаврентьева А.А, судом признан опасный рецидив преступлений.

При этом, вывод суда о наличии в действиях Лаврентьева А.А. опасного рецидива был сделан без учета следующих обстоятельств.

Как следует из судебного решения, суд, устанавливая в действиях осужденного опасный рецидив преступлений, исходил из того, что Лаврентьев А.А. совершил тяжкое преступление, являясь лицом, ранее дважды судимым за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы, а именно приговором Хамовнического районного суда г. Москвы от 12 ноября 2010 года по ч. 1 ст. 158, п. п. "а, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ и приговором Преображенского районного суда г. Москвы от 1 ноября 2011 года по ч. 3 ст. 30, п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ.

Вместе с тем, суд не учел, что приговором от 1 ноября 2011 года Лаврентьев А.А. осуждался за преступление, совершенное им до вынесения приговора по первому делу, в связи с чем, окончательное наказание ему назначалось по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, поэтому судимости по указанным приговорам следует учитывать как одну.

Следовательно, в соответствии с ч. 1 ст. 18 УК РФ в действиях Лаврентьева А.А. содержится рецидив преступлений.

Также необходимо отметить, что в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, отягчающим наказание обстоятельством признается рецидив преступлений как таковой, независимо от его разновидности, установленной ст. 18 УК РФ.

При таких обстоятельствах Президиум считает необходимым исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на отягчающее наказание обстоятельство - опасный рецидив преступлений, признав таковым рецидив преступлений и смягчить Лаврентьеву А.А. наказание.

В остальном судебные решения являются законными и обоснованными.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационную жалобу осужденного Лаврентьева А.А. удовлетворить частично.

Приговор Басманного районного суда города Москвы от 28 декабря 2015 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 13 апреля 2016 года в отношении

Лаврентьева А.А. изменить:

исключить из вводной и описательно-мотивировочной частей приговора указания на наличие у Лаврентьева А.А. судимости по приговору Зеленоградского районного суда города Москвы от 10 июля 2015 года и на то обстоятельство, что Лаврентьев А.А. совершил преступление в период испытательного срока;

исключить из резолютивной части приговора ссылку суда об отмене в соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ условного осуждения по приговору Зеленоградского районного суда города Москвы от 10 июля 2015 года и назначении Лаврентьеву А.А. окончательного наказания по правилам ст. 70 УК РФ;

смягчить назначенное Лаврентьеву А.А. по п. "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ наказание до 2 (двух) лет 9 (девяти) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Ввиду полного отбытия осужденным назначенного ему наказания Лаврентьева *** из-под стражи освободить.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова