Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 10 июня 2019 г. по делу N 33-21908/2019

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в составе : председательствующего Климовой С.В.

и судей Дегтеревой О.В, Мызниковой Н.В.

при секретаре Сихарулидзе А.Т.

заслушав в открытом судебном заседании по докладу судьи Дегтеревой О.В, гражданское дело по апелляционной жалобе Б. на решение Нагатинского районного суда г. Москвы от 28 ноября 2018 года, которым постановлено:

Иск Б. к Жилищному кооперативу "****" о взыскании заработной платы, компенсации морального вреда, взыскании судебных расходов удовлетворить частично.

Взыскать в пользу Б. с Жилищного кооператива "****" денежную сумму 40 282 рубля 99 копеек, компенсацию морального вреда 5 000 рублей, судебные расходы 5 338 рублей 85 копеек.

В остальной части иска - отказать.

Взыскать с Жилищного кооператива "****" в бюджет г. Москвы государственную пошлину в размере 1 704 рубля 48 копеек.

УСТАНОВИЛА:

Б. обратился в суд с иском к Жилищному кооперативу "****", уточнив требования в порядке ст.39 ГПК РФ, просил взыскать задолженность по заработной плате в размере 464 033 рубля, обязать рассчитать и выплатить денежные средства за отпускные дни, взыскать юридические расходы в размере 61 500 рублей, компенсацию морального вреда в размере 120 000 рублей.

В обосновании своих требований Б. ссылался на то, что 17 декабря 2016 года был избран на общем собрании членов кооператива в состав Правления ЖК "****", с 20 декабря 2016 года на общем собрании членов кооператива истец был избран на должность заместителя председателя правления ЖК "****", и установлено вознаграждение по штатному расписанию в размере 25 000 рублей. Истцом было написано заявление о принятии на работу, однако соответствующий трудовой договор с ним заключен не был. Решением от 27 января 2017 года Правления ЖСК истец избран Председателем правления. Этим же числом введено новое штатное расписание с окладом Председателя правления в размере 60 000 рублей. 01.02.2017г. истцом издан приказ о возложении на него обязанности Председателя правления с ежемесячным вознаграждением, согласно протокола правления. 03 марта 2017 года на заседании Правления ЖК "****" принято решение об избрании нового председателя жилищного кооператива в лице Газука С.И, после чего на втором заседании Правление ЖК "****", согласно протоколу N9/17, истец наделен правом действовать от имени кооператива по доверенности с сохранением вознаграждения в размере 60 000 рублей; рассмотрена возможность заключения с истцом трудового договора на один год, с правом пролонгации до 15 декабря 2018 года. Приказом председателя Правления ЖК "****" Г. от 03 марта 2017 года N 03/03/02 на истца возложены обязанности Председателя правления ЖК "****" по доверенности; истец наделен правом подписания договоров, смет, актов расчетов - финансовых и прочих документов. Также истец указывает, что за период работы с 01 января 2017 года по 01 июня 2017 года денежные средства ему выплачены были частично, что является грубым нарушением его прав и законных интересов. С июня 2017 года ответчик заработную плату перестал перечислять истцу. На основании изложенного истцу причинены нравственные и моральные страдания, на основании чего истец обратился в суд за защитой нарушенных прав.

Представитель истца в суде исковые требования, с учетом внесенных уточнений, поддержал в полном объеме, просил иск удовлетворить.

Представители ответчика в суде исковые требования не признали в полном объеме, просили в иске отказать по доводам, изложенным в письменных возражениях на иск.

Судом постановлено изложенное выше решение, об отмене которого просит Борисов А.В. в части отказа в иске и удовлетворении требований в полном объеме.

Проверив материалы дела, выслушав истца Б, возражения представителя ответчика, изучив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований к отмене решения, постановленного в соответствии с требованиями закона и фактическими обстоятельствами дела.

В силу ч. 2 ст. 67 ТК Российской Федерации трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.

К характерным признакам трудового правоотношения, позволяющим отграничить его от других видов правоотношений, в том числе гражданско-правового характера относятся: личный характер прав и обязанностей работника, обязанность работника выполнять определенную, заранее обусловленную трудовую функцию, выполнение трудовой функции в условиях общего труда с подчинением правилам внутреннего трудового распорядка, возмездный характер трудового отношения.

В соответствии со ст. 15 ТК РФ трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Руководствуясь указанными нормами права, а также ст. 56 ГПК РФ, в силу которой каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается, как на основания своих требований или возражений, судебная коллегия приходит к выводу о том, что истцом не представлено доказательств существования между ней и ответчиком трудовых отношений.

Как указано в п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 года N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса РФ", если между сторонами заключен договор гражданско-правового характера, однако в ходе судебного разбирательства будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям в силу части 4 статьи 11 ТК РФ должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.

В соответствии с Определением Конституционного Суда РФ от 19 мая 2009 года N 597-О-О суды общей юрисдикции, разрешая подобного рода споры и признавая сложившиеся отношения между работодателем и работником либо трудовыми, либо гражданско-правовыми, должны не только исходить из наличия (или отсутствия) тех или иных формализованных актов (гражданско-правовых договоров, штатного расписания и т.п.), но и устанавливать, имелись ли в действительности признаки трудовых отношений и трудового договора, указанные в статьях 15 и 56 Трудового кодекса РФ.

Согласно Конституции Российской Федерации труд свободен; каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию (статья 37, часть 1).

Свобода труда проявляется, в частности, в имеющейся у гражданина возможности свободно распорядиться своими способностями к труду, т.е. выбрать как род занятий, так и порядок оформления соответствующих отношений и определить, будет ли он осуществлять предпринимательскую деятельность, поступит ли на государственную службу, заключит трудовой договор либо предпочтет выполнять работы (оказывать услуги) на основании гражданско-правового договора. В случае избрания договорно-правовой формы он вправе по соглашению с лицом, предоставляющим работу, остановиться на той модели их взаимодействия, которая будет отвечать интересам их обоих, и определить, какой именно договор будет заключен - трудовой либо гражданско-правовой.

Таким образом, договорно-правовыми формами, опосредующими выполнение работ (оказание услуг), подлежащих оплате (оплачиваемая деятельность), по возмездному договору, могут быть как трудовой договор, так и гражданско-правовые договоры (подряда, поручения, возмездного оказания услуг и др.), которые заключаются на основе свободного и добровольного волеизъявления заинтересованных субъектов - сторон будущего договора.

К элементам трудового договора, позволяющим отличать его от гражданско-правовых договоров, связанных с применением труда, относятся: специфика обязанности, принимаемой на себя по трудовому договору, выражающаяся в выполнении работы по определенной должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности; выполнение работы с подчинением внутреннему трудовому распорядку; обязанности работодателя обеспечить работнику условия труда, предусмотренные трудовым законодательством, а также своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату.

Из обстоятельств дела следует, что трудовые отношения между сторонами в предусмотренном законом порядке установлены не были.

Заявляя требования, истец ссылался на то, что 17 декабря 2016 года был избран членом Правления ЖК "****", данные обстоятельства подтверждены протоколом общего собрания ЖК "****" N 4/16 от 17 декабря 2016 года.

Протоколом N 1 заседания Правления ЖК "****" от 20 декабря 2016 года избран Председатель правления - П, а Заместителем Председателя правления избран - Б.

Протоколом N 12/16 заседания Правления ЖК "****" от 29 декабря 2016 года утверждено штатное расписание и включены расходы в смету на 2017 год, согласно утвержденному штатному расписанию Председателю Правления установлено вознаграждение в размере 60 000 рублей в месяц, Заместителю Председателя Правления установлено вознаграждение в размере 25 000 рублей в месяц, Главному бухгалтеру установлено вознаграждение в размере 40 000 рублей в месяц, Дворнику установлено вознаграждение в размере 32 000 рублей в месяц.

Протоколом 4/17 Заседания Правления ЖК "****" от 27 января 2017 года в связи с выражением недоверия Председателю Правления П., в связи с чем принято решение об избрании Председателем Правления ЖК "****" - Б.

Приказом ЖК "****" от 27 января 2017 года о возложении обязанностей Председателя Правления председателем Правления ЖК Б. возложены обязанности Председателя правления ЖК "****" на Б, установлено заключить договор с ежемесячным вознаграждением, согласно протоколу Правления.

Приказом ЖК "****" от 27 января 2017 года с 27 января 2017 года утверждено и введено штатное расписание ЖК "****" от 27 января 2017 года.

Согласно утвержденному и введенному штатному расписанию с 27 января 2017 года, штат ответчика составляет в количестве - 04, а именно из Председателя правления с окладом 60 000 рублей в месяц, Главного бухгалтера с окладом 20 000 рублей, Коменданта с окладом 20 000 рублей, Дворника с окладом 34 000 рублей. Указанное штатное расписание подписано Председателем правления ЖК Б. и Главным бухгалтером ЖК Б.

Приказом ЖК "****" от 01 февраля 2017 года о возложении обязанностей Председателя правления обязанности Председателя правления ЖК "****" возложены на Б, установлено заключить договор с ежемесячным вознаграждением, согласно протоколу Правления.

Протоколом N 8/17 Заседания Правления ЖК "****" от 03 марта 2017 года Председателем правления избран Г.

Протоколом N 9/17 заседания правления ЖК "****" от 03 марта 2017 года истец Б. наделен правом действовать от имени кооператива по доверенности, на основании чего истцу была выдана доверенность от имени ЖК "****" от 03 марта 2017 года сроком на 02 года без права передоверия, с сохранением Б. вознаграждения в размере 60 000 рублей, а также указанным Протоколом N 9/17 предложено рассмотреть вопрос заключения трудового договора с Б. на один год с правом пролонгации до 15 декабря 2018 года.

Приказом N03/03/02 ЖК "****" от 03 марта 2017 года Председателем правления ЖК Г. возложены обязанности Председателя правления ЖК "****" на Б, который наделен правом подписи договоров, смет, актов, расчетно-финансовых документов и прочих.

Протоколом N2/17 годового общего собрания членов ЖК "****" и собственников помещений в заочной форме от 16 мая 2017 года утверждена смета расходов на 2017 года и другие вопросы указанные в Протоколе собрания.

Протоколом N 11/17 заседания правления ЖК "****" от 02 июня 2017 года было принято решение считать действия Б. наносящими ущерб ЖК, а также принято решение о выходе Б. из состава правления ЖК.

07 июня 2017 года Председателем правления ЖК "****" Г. была отозвана с 01 июня 2017 года доверенность выданная ЖК "****" на имя Б.

Согласно Смете расходов на 2017 года ЖК "****" на Управление (Договоры на бухгалтерские услуги и управление ЖК) утверждена сумма вознаграждения в размере 1 200 000 рублей на 2017 год, основание выплат - Договоры.

Из представленного стороной ответчика расчета начислений вознаграждений истцу за 2017 год за февраль и март следует, что Б. начислена сумма в размере 104 400 рублей, за апрель начислена сумма в размере 52 200 рублей, за май начислена сумма в размере 26 100 рублей, как пояснил представитель ответчика за май 2017 года истцу начислена ровно половина вознаграждения от суммы 60 000 рублей (с учетом вычета налога), и данные обстоятельства подтверждены справкой 2-НДФЛ.

Согласно ответу из ГУ ПФР N8 по г. Москве и Московской области относительно сведений об отчислениях за период 2016 и 2017 г.г. в отношении Б. видно, что за апрель 2017 года от ЖК "****" поступила сумма выплат в размере 120 000 рублей, а за май 2017 года сумма выплат в размере 90 000 рублей. Также представлены сведения по форме СЗВ-М за 2017-2018 гг.

Согласно ответу из ИФНС N 24 г. Москвы представлена справка 2-НДФЛ на Б. за период 2017 года, а также сообщено, что по состоянию на 06 сентября 2018 года, сведениями о справках 2-НДФЛ за 2016 год Инспекция не располагает.

Согласно ч. 2 п. 11 ст. 145 ЖК РФ к компетенции общего собрания членов товарищества собственников жилья относится определение размера вознаграждения членов правления товарищества.

Размер вознаграждения председателя правления определяется общим собранием членов товарищества при принятии решения об утверждении сметы расходов товарищества.

Жилищный кооператив как юридическое лицо действует на основании устава, который утверждается решением собрания учредителей ( ст. 112 ЖК).

Также согласно Уставу, Правление кооператива Составляет годовой финансово-хозяйственный план, бюджет, сметы, отчеты по их исполнению и представление их для утверждения Общему Собранию (п.11.3.3. Устава).

Пунктом 11.3.4. Устава предусмотрено, что Правление кооператива распоряжается средствами Кооператива только в пределах бюджета и сметы, утвержденной Общим Собранием. Допускается производить изменения в смете без согласования с Общим Собранием в случаях изменения ставок, цен, тарифов, нормативов, заработной платы работников Кооператива, а также сдавать в аренду коммерческим и некоммерческим организациям и гражданам оборудование и имущество Кооператива.

В соответствии со ст. 116 Жилищного кодекса РФ высшим органом управления жилищного кооператива является общее собрание членов кооператива (конференция), которое созывается в порядке, установленном уставом кооператива. Компетенция общего собрания членов жилищного кооператива (конференции) определяется уставом кооператива в соответствии с настоящим Кодексом.

Каких-либо доказательств выражения органами правления ЖК согласия на допуск истца к выполнению обязанностей именно как работника с подчинением правилам трудового распорядка, определением круга должностных обязанностей, установлением размера заработной платы за выполненную работу, обусловленную трудовой функцией, в суде первой инстанции представлено не было.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает, что у суда не было оснований для вывода о том, что между сторонами возникли трудовые отношения в соответствии с требованиями трудового и жилищного законодательства, так как между сторонами отсутствовали трудовые отношения, содержащие необходимую совокупность признаков, определенных в ст. 15 ТК РФ, а характер спорных правоотношений подпадает под положения статей 779 - 781 ГК РФ, регулирующих договорные отношения на оказание возмездных услуг, в связи с чем требования по иску о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск, обоснованно отклонены судом.

Согласно представленному стороной ответчика суду расчета выплат Б. за 2017 год, истцу начислено и выплачено 104 400 рублей, 52 200 рублей, 26 100 рублей, что подтверждено платежными поручениями представленными ответчиком.

Из выписки с лицевого счета Б. следует, что ему было зачислено на счет от ЖК "****" указанные суммы в размере 104 400 рублей (25 апреля 2017 года), 48 506, 90 руб. и 3 693, 10 руб. ( 04 и 05 мая 2017 года), 26 100 рублей (22 мая 2017 года).

Как установлено судом, за период исполнения обязанностей Председателя правления за период с 27 января 2017 года по 02 июня 2017 года Б. подлежало к выплате вознаграждение в сумме 222 982, 99 рублей, тогда как выплачено вознаграждение на сумму 182 700 руб, при этом задолженность по выплатам составила 40282 руб. 99 коп.

Приходя к выводу о взыскании с ответчика денежных средств в указанном размере в пользу истца, суд первой инстанции исходил из того, что размер вознаграждения истцу был отнесен к исключительной компетенции общего собрания, в том числе о размерах вознаграждения председателя Правления, а потому невыплата вознаграждения влечет нарушение прав истца, влекущих взыскание судом сумм невыплаченного вознаграждения и компенсации морального вреда в размере определенном судом.

Размер компенсации морального вреда 5 000 руб, определен судом исходя из конкретных обстоятельств дела, с учетом объема и характера причиненных истцу нравственных страданий, отвечает требованиям разумности и справедливости, и изменению не подлежит.

Рассматривая заявление о возмещении судебных расходов по оплате услуг представителя, суд первой инстанции установил, что истцом заключен договор на оказание юридических услуг по представлению его интересов в суде, которым определена стоимость таких услуг в размере 61 000 руб, в связи с чем суд взыскал в пользу истца расходы понесенные истцом пропорционально удовлетворенным требованиям в размере 5338,85 руб, указанный размер расходов взысканный судом основан на положениях ст. ст. 88, 94, 98, 100 ГПК РФ и Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.01.2016 N1 "О некоторых вопросах применения законодательства о возмещении издержек, связанных с рассмотрением дела", и в данной части решение суда изменению по жалобе истца не подлежит.

При таких данных, проверив дела в порядке ст.327.1 ГПК РФ в пределах доводов жалобы, судебная коллегия приходит к выводу, что разрешая спор, суд правильно определилюридически значимые обстоятельства. Установленные судом обстоятельства подтверждены материалами дела и исследованными судом доказательствами, которым суд дал надлежащую оценку. Выводы суда соответствуют установленным обстоятельствам. Нарушений норм процессуального и материального права, влекущих отмену решения, судом не допущено. Апелляционная жалоба истца не содержит правовых оснований, предусмотренных ст. 330 ГПК РФ, к отмене постановленного судом решения.

На основании изложенного, и руководствуясь ст. ст. 328 - 329 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Нагатинского районного суда г. Москвы от 28 ноября 2018 года - оставить без изменения, апелляционную жалобу Б. - б ез удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: