Апелляционное определение СК по административным делам Южного окружного военного суда от 15 апреля 2020 г. по делу N 33а-139/2020

Судебная коллегия по административным делам Южного окружного военного суда в составе:

председательствующего Костина В.А, судей Шуайпова М.Г, Цыбульника В.Е, при помощнике судьи Костенкове Д.Н, рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе административного истца и его представителя - Крехова Д.И. на решение Грозненского гарнизонного военного суда от 20 ноября 2019 г, которым отказано в удовлетворении заявленных требований проходившего военную службу по контракту ефрейтора запаса Ковалева Вячеслава Валерьевича о признании незаконными действий командиров войсковых частей N и N, связанных с досрочным увольнением истца с военной службы и исключением из списков личного состава воинской части.

Заслушав доклад судьи Цыбульника В.Е, изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда и доводы апелляционной жалобы, заключение военного прокурора отдела военной прокуратуры Южного военного округа подполковника юстиции Саввоева З.А, предложившего решение суда частично отменить, судебная коллегия

установила:

приказом командира войсковой части N от 29 июня 2019 г. N 104 Ковалев В.В. досрочно уволен с военной службы в связи с невыполнением им условий контракта, а приказом командира войсковой части N от 2 июля 2019 г. N 183 исключен из списков личного состава воинской части со 2 августа того же года.

Ковалев В.В. обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором просил признать указанные приказы незаконными, обязать названных должностных лиц их отменить, восстановить его на военной службе, обеспечив положенными видами довольствия за период необоснованного увольнения, предоставить основной отпуск за 2018 год.

Решением гарнизонного военного суда в удовлетворении заявленных требований отказано.

В апелляционной жалобе истец и его представитель просят решение суда отменить и принять по делу новое решение об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование авторы жалобы выражают несогласие с выводом суда о соблюдении командованием порядка проведения аттестации, поскольку о времени и месте заседания аттестационной комиссии истец не извещался, на заседании не присутствовал. При этом суд необоснованно отверг показания допрошенных в качестве свидетелей граждан П.А. и А.С., которые показали, что в день проведения аттестации Ковалев В.В. находился в другом населенном пункте.

По мнению подателей жалобы, командованием нарушен порядок исключения истца из списков личного состава воинской части, поскольку основной отпуск за 2018 год ему не предоставлялся.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы, приведенные в апелляционной жалобе, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Согласно статье 26 Федерального закона "О статусе военнослужащих" к числу общих обязанностей военнослужащего относится строгое соблюдение Конституции Российской Федерации и законов Российской Федерации, требований общевоинских уставов, воинской дисциплины.

В соответствии с пунктом 3 ст. 32 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" в качестве условий контракта о прохождении военной службы предусмотрена обязанность гражданина добросовестно исполнять все общие, должностные и специальные обязанности военнослужащих, установленные законодательными и иными нормативными правовыми актами.

В силу подпункта "в" п. 2 ст. 51 указанного Федерального закона и подпункта "в" п. 2 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с невыполнением им условий контракта.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 41 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2014 года N 8 "О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих", невыполнение условий контракта как основание для досрочного увольнения военнослужащего с военной службы может выражаться, в частности, в совершении виновных действий, свидетельствующих об отсутствии у военнослужащего необходимых качеств для надлежащего выполнения обязанностей военной службы. Досрочное увольнение с военной службы такого военнослужащего возможно по результатам аттестации.

Такая правовая позиция изложена и в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 21 марта 2013 г. N 6-П.

По делу установлено, что Ковалев В.В. с 4 сентября 2018 г. проходил военную службу по контракту в войсковой части N.

Как следует из содержания подпункта "б" п. 2 заключенного Ковалевым В.В. 9 июля 2018 г. контракта о прохождении военной службы сроком на три года, он принял на себя обязательство добросовестно исполнять все общие, должностные и специальные обязанности военнослужащих, установленные законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Из служебной карточки истца усматривается, что в течение 2019 года за совершение ряда дисциплинарных проступков, в том числе одного грубого, он неоднократно привлекался к дисциплинарной ответственности и имел неснятые дисциплинарные взыскания.

Согласно вступившему в законную силу приговору Грозненского гарнизонного военного суда от 15 апреля 2019 г. Ковалев В.В. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного частью 4 ст. 337 УК Российской Федерации (самовольное оставление места службы продолжительностью свыше одного месяца, совершенное военнослужащим, проходящим военную службу по контракту), на основании которой ему назначено наказание в виде штрафа в размере 40000 рублей.

В пункте 13 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы указано, что для увольнения с военной службы по основанию, предусмотренному подпунктом "в" п. 2 ст. 51 Федерального закона "О статусе военнослужащих" - в связи с невыполнением военнослужащим условий контракта, может быть дано заключение аттестационной комиссии.

Указанные обстоятельства послужили основанием для аттестации Ковалева В.В, перед проведением которой 29 июня 2019 г. командиром 5 мотострелковой роты 2 мотострелкового батальона войсковой части N капитаном Ю.Ю... был составлен аттестационный лист, содержащий отзыв. С этим отзывом истец знакомиться отказался, о чем составлен соответствующий акт от той же даты.

По результатам проведенной аттестации аттестационная комиссия войсковой части N, принимая во внимание не только факт совершенного Ковалевым В.В. преступления, но и другие данные, характеризующие его служебную деятельность, пришла к обоснованному выводу о том, что он перестал удовлетворять требованиям законодательства о воинской обязанности и военной службе, предъявляемым к военнослужащим, проходящим военную службу по контракту. В связи с этим 29 июня 2019 г. комиссией было принято решение (протокол N 15) ходатайствовать перед командованием о досрочном увольнении Ковалева В.В. с военной службы в связи с невыполнением им условий контракта.

Вопреки утверждению авторов жалобы, на заседании аттестационной комиссии Ковалев В.В. присутствовал, ему была предоставлена возможность выразить свое отношение к отзыву, содержащемуся в аттестационном листе, представить дополнительные сведения о своей служебной деятельности за предшествующий период, а также заявить о своем несогласии с отзывом. Однако истец не сообщил каких-либо дополнительных сведений и не просил о предоставлении ему времени для подготовки и представления иных документов.

Допрошенные судом первой инстанции в качестве свидетелей командир роты капитан Васильев Ю.Ю, заместитель командира роты лейтенант ФИО18, командир взвода лейтенант Г.Р. и член аттестационной комиссии войсковой части N А.М. подтвердили вышеизложенные обстоятельства и показали, что заседание аттестационной комиссии 29 июня 2019 г. проходило с участием Ковалева В.В, который отказался ставить свою подпись в документах.

Оснований сомневаться в достоверности показаний данных свидетелей не имеется, поскольку каких-либо неприязненных отношений между указанными свидетелями и истцом или иной заинтересованности в таких показаниях судом не установлено и из материалов дела не усматривается.

Судом правильно оценены и обоснованно отвергнуты показания свидетелей П.А. и А.С... о том, что в день проведения аттестации Ковалев В.В. якобы находился в другом населенном пункте, так как эти граждане находятся с истцом в дружеских отношениях, а их показания противоречат иным доказательствам, имеющимся в материалах дела.

Каких-либо нарушений Порядка организации и проведения аттестации военнослужащих, проходящих военную службу по контракту в Вооруженных Силах Российской Федерации, утвержденного приказом Министра обороны Российской Федерации от 29 февраля 2012 г. N 444, влекущих признание решения аттестационной комиссии незаконным, при проведении аттестации Ковалева В.В. командованием не допущено.

С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что у аттестационной комиссии войсковой части N имелись достаточные основания для дачи заключения о невыполнении Ковалевым В.В. условий контракта о прохождении военной службы.

29 июня 2019 г. командиром войсковой части N в адрес вышестоящего командования направлено представление о досрочном увольнении истца с военной службы по подпункту "в" п. 2 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе".

Приказом командира войсковой части 27777 от 29 июня 2019 г. N 104 Ковалев В.В. досрочно уволен с военной службы по указанному основанию.

При таких данных гарнизонный военный суд обоснованно признал, что оспариваемые действия по увольнению истца с военной службы совершены командованием в пределах предоставленных полномочий и являются законными.

Вместе с тем, решение суда подлежит частичной отмене по следующим основания.

Отказывая в удовлетворении требования истца о признании незаконным приказа командира войсковой части N от 2 июля 2019 г. N 183 суд исходил из того, что препятствий для исключения Ковалева В.В. из списков личного состава воинской части не имелось, поскольку отпуска ему предоставлены, денежным и иными видами довольствия он обеспечен в полном объеме, его права и законные интересы не нарушены.

Однако с таким выводом согласиться нельзя.

В соответствии с пунктом 24 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы военнослужащий, уволенный с военной службы, должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы (уволенный досрочно - не позднее дня истечения срока его военной службы) и не позднее чем через месяц со дня поступления в воинскую часть выписки из приказа об увольнении военнослужащего с военной службы, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 11 ст. 38 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" и этим Положением.

Пунктом 16 ст. 29 того же Положения установлено, что предоставление отпусков военнослужащему осуществляется с таким расчетом, чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы. При невозможности предоставления основного и дополнительных отпусков до дня истечения срока военной службы они могут быть предоставлены военнослужащему при его увольнении последовательно, без разрыва между отпусками. В этом случае исключение военнослужащего из списков личного состава воинской части производится по окончании последнего из отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности.

Как видно из материалов дела приказом статс-секретаря - заместителя Министра обороны Российской Федерации от 22 июня 2018 г. N 392

Ковалев В.В, поступивший на военную службу по контракту, назначен на должность разведчика разведывательной роты войсковой части N.

Приказом командира войсковой части N от 9 июля 2018 г. N 125 Ковалев В.В. с 9 июля того же года зачислен в списки личного состава воинской части и поставлен на все виды довольствия.

Согласно приказу командира войсковой части N от 31 августа 2018 г. N 164, выписка из которого поступила из военного комиссариата "данные изъяты" Ковалев В.В. исключен из списков личного состава воинской части с этого же числа, ему предоставлен основной отпуск за 2018 год.

Между тем в соответствии с выпиской из того же приказа, поступившей в гарнизонный военный суд из войсковой части N, Ковалеву В.В. основной отпуск за 2018 год не предоставлялся.

Исполняя судебное поручение Южного окружного военного суда гарнизонный военный суд установил, что при издании названного приказа должностными лицами войсковой части N была допущена техническая ошибка. Основной отпуск за 2018 год Ковалеву В.В. не был предоставлен.

В связи с этим приказом командира войсковой части N от 13 марта 2020 г. N 45 в приказ того же должностного лица от 31 августа 2018 г. N 164 внесены изменении, согласно которым Ковалев В.В. основной отпуск за 2018 год не использовал.

Эти обстоятельства свидетельствуют о нарушении командованием порядка предоставления основного отпуска при исключении истца из списков личного состава воинской части.

По сообщениям командира войсковой части N и врио начальника штаба войсковой части N от 11 марта 2020 г. Ковалев В.В. имеет право на предоставление основного отпуска за 2018 год продолжительностью 15 суток.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 49 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2014 г. N 8 "О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих", в случае, если нарушение прав военнослужащего может быть устранено без восстановления его на военной службе или в списках личного состава воинской части, судом выносится решение только об устранении допущенного нарушения.

При таких обстоятельствах с целью восстановления нарушенных прав истца судебная коллегия считает необходимым обязать командира войсковой части N внести изменения в изданный им приказ от 2 июля 2019 г. N 183 в части даты исключения Ковалева В.В. из списков личного состава воинской части с учетом необходимости предоставления истцу основного отпуска за 2018 год.

Поэтому решение гарнизонного военного суда в связи с неправильным определением обстоятельств, имеющих значение для дела, в указанной части подлежит отмене.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 309 - 311 КАС Российской Федерации, судебная коллегия

определила:

решение Грозненского гарнизонного военного суда от 20 ноября 2019 г. по административному исковому заявлению Ковалева Вячеслава Валерьевича в части отказа в удовлетворении требования истца о признании незаконным приказа командира войсковой части N от 2 июля 2019 г. N 183 об исключении его из списков личного состава воинской части без предоставления основного отпуска за 2018 год отменить.

Принять в указанной части новое решение.

Признать незаконными действия командира войсковой части N, связанные с изданием приказа от 2 июля 2019 г. N 183 об исключении Ковалева В.В. из списков личного состава воинской части со 2 августа 2019 г. без предоставления ему основного отпуска за 2018 год.

Обязать командира войсковой части N в течение месяца со дня получения для исполнения копии данного судебного постановления изменить в названном приказе дату исключения Ковалева В.В. из списков личного состава воинской части с учетом предоставления основного отпуска за 2018 год, обеспечив его за этот период всеми положенными видами довольствия и включить этот период в общую продолжительность военной службы, о чем в тот же срок сообщить в суд и административному истцу.

В остальной части решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу истца и его представителя - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: